在企业转制过程中如何依法保护债权
沈海蛟

　　　　在经济体制由计划经济向市场经济转变的过程中，企业产权制度改革作为一项重要内容，对社会经济乃至人民生活的影响巨大。企业通过破产、兼并、股份制改造、承包、租赁、分立、合并等多种形式转换经营机制，优化产品结构和组织结构、实现资源合理配置和企业优胜劣汰，重新使企业焕发出生机活力。但由于一些企业的不规范转制行为，使转制企业所欠债务不能如期如数清偿，对债权人的预期利益构成了损害。这里既有企业人为故意逃避债务的情况，也有债权人自身疏于防范的因素。那么，作为债务人的企业在转换经营体制过程中，债权人如何防范和避免对债权不应有的损害呢?笔者认为债权人可以采取以下一些法律对策加以防范。
一、积极行使权利，防止债务人借破产之机逃债
　　从《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国企业破产法(试行)》(以下简称《破产法》)有关规定来看，破产程序可由债权人也可由债务人提出。但从近年来各级法院受理的破产案件看，几乎都是由债务人提出破产申请。这就给债权人提出了一个警示：密切关注企业资产情况，及时申报债权。按照破产法规定，资不抵债的企业申请破产后，人民法院应当在十日内发出公告，并且在收到债务人提交的债务清册后十日内通知已知的债权人参加第一次债权人会议的日期。未收到通知的债权人应当自公告之日起三个月内，向人民法院申报债权，逾期视为自动放弃。所以债权人在接到法院通知或见到破产公告后应立即向人民法院申报债权并按时参加债权人会议。同时应注意以下几个方面的问题。
　　(一)债务人是否具备申请破产的主体资格。破产企业必须是具有法人资格的经济实体，不具备法人资格的组织和机构不能申请破产。要严格防止承担无限责任的债务人以假破产的方式损害债权。特别是要注意不具备法人资格的个体工商户、个人合伙及农村承包经营户假冒集体企业逃避债务的现象发生。如发现上述问题，债权人应当立即提请人民法院作出不予宣告破产的裁定。
　　(二)债务人是否符合申请破产的条件。企业提出破产申请后，在以下三种情况下人民法院可以宣告企业破产：1?申请破产的企业因经营管理不善，资不抵债，不能清偿到期债务。2?债权人提出破产申请时，如果被申请破产企业的上级主管部门申请对该企业进行整顿并由企业提出和解协议的，人民法院可以裁定中止破产程序，由主管部门对企业进行整顿。但企业在整顿期间不执行和解协议或者财务状况继续恶化，或者有严重损害债权人利益行为的，经债权人申请可以终结整顿、宣告企业破产进入还债程序。3?和解整顿期满后，企业仍不能按和解协议清偿债务的人民法院应当宣告其破产。对不符合以上三个条件的企业不能申请破产，应当由其继续承担债务清偿责任。
　　(三)债务人在破产宣告前是否存在损害债权人利益的行为。《破产法》第35条规定：“人民法院受理破产案件前六个月到破产宣告之日的期间内，破产企业的下列行为无效：1?隐匿、私分或者无偿转让财产；2?非正常压价出售财产；3?对原来没有财产担保的债务提供财产担保；4?对未到期的债务提前清偿；5?放弃自己的债权。破产企业有前款所列行为的，清算组有权向人民法院申请追回财产。追回的财产，并入破产财产。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》中没有关于此类问题的具体规定，但在第253条规定：“人民法院审理破产还债案件，除适用民事诉讼法第19章外，并可参照《中华人民共和国企业破产法(试行)的有关规定”。从以上规定可以看出，无论破产企业是国有企业、集体企业、联营企业、私营企业还是三资企业，在法定期限内有上述损害债权人利益的行为，可以经过清算组提请人民法院予以追回并列入破产财产之中。
　　(四)债务人向法院及清算组提供的材料是否真实。在申请破产时，企业应向法院提供的材料主要有：破产申请书、主管部门批文、企业财务报表、企业的全部开户银行帐户、债权注册、债务注册、企业现有的资产负债表册、企业用地情况、职工福利情况、破产费用安排意见、工商管理部门颁发的执照、税务登记及其它有关材料。这些材料的真实与否，直接关系到债权人债权能否得到清偿，所以债权人在参加债权人会议时务必要认真核对各项材料的真实性。对材料不实、不足的应提请人民法院或清算组要求破产企业补正、补齐。
二、主张债务人先兼并、后破产，以盘活债权
　　作为企业转制的一种方式，兼并较之破产具有三大优势：一是兼并减少了因企业破产造成的管理经验、管理人员、企业资产的流失，有利于企业的尽快复苏；二是破产企业职工能得到较好安置，避免连带社会问题的发生，有利于社会稳定；三是采取兼并方式进行转制的企业，对债务的清偿率要高于以破产进行还债的清偿率。所以，作为债权人，在债务人经营状况较差，濒临破产的情况下，应尽量为其“找婆家”，走兼并转制而尽量不走债务人破产的路子。即使如此，在债务人被兼并过程中，债权人仍然要防止下面两个问题的发生：一是有的企业借兼并之机套取优惠条件(主要指享受银行贷款的优惠政策)，却不履行带动被兼并企业复活的义务。《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第四章第34条第二款规定：“企业可以自主决定兼并其他企业。企业兼并是一种有偿的合并形式。企业被兼并须经政府主管部门批准。被兼并企业的债权债务由兼并企业承担。兼并企业与债权人经充分协商，可以订立分期偿还或者减免债务的协议；政府有关部门可以酌情定期核减兼并企业的上交利润；银行对被兼并企业原欠其的债务，可以酌情停减利息；被兼并企业转入第三产业的，经银行批准，自开业之日起，实行二年停息、三年减半收息。”其他有关法律和政策规定中对兼并企业也提供一定的优惠条件。但有的兼并企业却只享受相关的优惠政策，却将法律规定的义务弃之不顾，对这类兼并，债权人应当及时向兼并或被兼并企业的主管部门反映情况，坚决反对这种“假兼并”，保护债权人利益，同时也能避免国有资产的再度流失。二是要防止债务人企业先行要求宣告破产再由兼并企业低价收购破产企业的作法。有些生产效益比较好的企业在兼并弱势企业时，要求先宣告被兼并企业破产，经过破产还债程序后，再由兼并企业低价购买破产企业的一些设备，接受企业的部分人员，享受兼并企业的优惠政策。在这个过程中，对债权人的利益损害最大，因为作为债务人的被兼并企业一经破产，对债权人债权的清偿率极低，一般仅在10％以下。而如果采取直接兼并而不是先行破产的作法，债权人的债权就能得到比较好的落实。所以债权人一经发现作为债务人的企业有类似投机行为，应立即向受理破产申请的法院提出，对不符合破产条件的企业要提请人民法院作出不予宣告其破产的裁定。
三、在债务人进行股份制改造过程中，债权人应慎重采取将债权转变为股权的作法
　　在企业实行股份制改造的过程中，有些政府主管部门和企业主张将企业所欠债务转变为债权人对股份制企业的投资，即将企业所欠债务转变为股金。这种债权转股权的作法，改变了债权人的债权性质，使债权人转变为与企业共担风险的股东。对此，法律并没有禁止性规定，但债权人要慎重行事，否则债权人债权一旦被不景气的股份制企业“套牢”，其债权的实现就无从谈起了。即使是参与入股，也要在认真考察论证的基础上慎重作出决定。
　　四、依法向承包、租赁方式进行转制的债务人求偿
　　经营状况较差的企业往往通过发包和租赁两种形式转换经营机制，即所有权仍归发包人和出租人所有，只是将经营权承包或者租赁出去，发包人或出租人收取承包费和租赁费。一般说来，将企业承包、租赁出去，由别人经营的企业，多数都是濒临破产的企业，其所收取的承包租赁费相对于所欠债务来说也是杯水车薪。即便如此，债权人在企业承包或租赁期间，也要尽可能地通过如下三种方式求偿：(一)以物权优于债权的原则求偿。对于企业在承包、租赁前所欠债务，如果以实物向债权人提供担保的，债权人可以以物权优于债权的原则直接对担保物进行拍卖、变卖或折价，即通过行使担保物权实现债权。(二)签订新的保证合同。如果作为发包人或出租人的债务人，对债权人提供的是保证担保，并签订了担保合同的话，在承包或租赁行为发生后，债权人应同原保证人签订新的担保合同，以避免产生不必要的纠纷。实践中，这类案件一旦起诉至法院，保证人往往以担保事由发生变化为由主张免除保证责任。为防止此类事情发生，在承包或租赁行为发生后，债权人与保证人变更或者签订新的担保合同不失为一种上策。(三)代位求偿。对于没有设定担保的债权债务关系，债权人可以采取直接收取债务人应得承包费、租赁费的办法求偿。但这种代位求偿的方式，要通过承包人或承租人、发包人或出租人(债务人)和债权人三方订立协议方能实现。
　　五、依法向采取分立、合并方式进行转制的企业求偿
　　在实践中，债务人借分立、合并之机逃债的违法情况时有发生。一种情况是利用分立“金蝉脱壳”。即作为债务人的企业在分立过程中，将债务完全留给只剩“空壳”的原企业，使债权人无法求偿。另一种情况是利用合并“翻牌逃生”。作为债务人的企业与其他企业合并后，成立新企业，由已无力偿还债务的企业承担债务以架空债权人债权。对此，债权人应依法通过下述方式保护债权：(一)以债务人未尽告知义务主张合并行为无效。公司法第184条第3款、第4款规定：“公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次，债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应担保。不清偿债务或者不提供相应担保的，公司不得合并；公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承续”。公司法第185条对公司分立行为也有此类规定。可见，对公司合并时未向债权人尽通知义务，债权人可据此主张合并行为无效。同时对公司合并、分立时债务的分担依法进行监督并行使抗辩权，使自己的债权得到落实。(二)向变更后的企业求偿。民法通则第44条第2款规定：“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”。最高人民法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第50条规定：“企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人”。因此，在发生债的纠纷和争议时，债权人可据此向变更后的企业求偿。
　　(作者单位：吉林省高级法院)






　

湖南省人民政府


湖南省道路客货运输站场管理办法
湖南省人民政府



《湖南省道路客货运输站场管理办法》已经1998年11月11日省人民政府第27次常务会议通过，现予发布施行。


第一条 为加强道路客货运输站场的管理，维护运输市场秩序，保障道路客货运输站场经营者、车辆经营者和旅客、货主的合法权益，根据《湖南省道路运输条例》和其他有关法律、法规的规定，制定本办法。
第二条 本办法适用于本省行政区域内供旅客、货物集散的车站和为营业性运输车辆提供旅客乘车、货物配载等有偿服务的停车场（以下统称道路客货运输站场）。
城市内公共客运交通车辆停车站场、停靠点和专为本单位、私人或者社会车辆停放而设置的、不发生营业性运输行为的停车场所，不适用本办法。
第三条 鼓励单位和个人投资兴办道路客货运输站场。
道路客货运输站场应当统一规划、合理布局，方便旅客、货物集散和中转，保证旅客、货物安全和道路畅通。
道路客货运输站场建设实行谁投资、谁受益的原则。
第四条 县级以上人民政府交通行政管理部门是道路客货运输站场的主管部门，其所属的道路运输管理机构负责道路客货运输站场的具体管理工作。
其他有关行政管理部门应当按照各自职责，协同做好道路客货运输站场的管理工作。
第五条 道路客货运输站场建设规划应当符合公路网络建设规划和城市规划、村镇建设规划和土地利用总体规则的要求。
道路客货运输站场建设规划，由县级以上人民政府交通行政管理部门负责提出方案，商有关部门同意后，经同级人民政府批准，并报上一级交通行政管理部门备案。
第六条 建设道路客货运输站场，应当符合经批准的道路客货运输站场建设规划，少占或者不占耕地。建设等级车站的，由建设单位向其所在地交通行政管理部门提出申请，并事先征得公安机关的同意，由交通行政管理部门逐级上报省交通行政管理部门批准后，再按基本建设程序办理
报批手续。未经批准，不得建设。
第七条 交通行政管理部门应当采取多种形式筹集资金，加快道路客货运输站场的建设。
道路客货运输站场经营者应当在企业税后利润中提取一定比例的资金，用于道路客货运输站场的更新改造。
第八条 道路客货运输站场建成后，一般不再改变其使用性质，确须改变的，应当事先征得交通等有关行政管理部门的同意。
第九条 设立停车场，必须具备下列条件：
（一）有与其经营规模相适应的封闭、硬化的停车场地；
（二）有与其经营规模相适应的流动资金；
（三）有售票、候车设施或者营业、仓储设施；
（四）有必要的通讯、消防和安全设施；
（五）有与其经营规模相适应的管理人员和业务人员。
第十条 设立客运车站，必须具备下列条件：
（一）有与旅客发送量相适应的候车、售票、发车、停车等设施和场地；
（二）有与其经营规模相配套的问讯、广播、行包寄存、托运、卫生等设施；
（三）有必要的旅客休息和安全、消防、通讯、保洁等设备；
（四）有与其经营规模相适应的流动资金；
（五）有与其经营规模相适应的管理人员和业务人员。
等级客运车站还必须符合国家行业标准规定的其他条件。
第十一条 设立货运车站，必须具备下列条件：
（一）有与其经营规模相适应的营业场所和封闭、硬化的停车场地；
（二）有与其经营规模相适应的仓储设施；
（三）有与其经营规模相适应的安全、消防、装卸、通讯、计量等设备；
（四）有与其经营规模相适应的流动资金；
（五）有与其经营规模、经营类别相适应的管理人员和专业技术人员。
等级货运车站和零担货运站、集装箱运输站、危险货物运输站还必须符合国家规定的其他条件。
第十二条 凡符合本办法第九条、第十条、第十一条规定条件的道路客货运输站场，其经营者须向所在地的市、县（区）道路运输管理机构提出书面申请，交验有关资质证明文件，接受资质审查。符合条件的，领取《道路运输业经营许可证》，到当地工商行政管理部门办理工商登记，
领取《企业法人营业执照》后，方可经营。
第十三条 凡要求评定等级客、货运输车站的经营者，须向所在地的市、县（区）交通行政管理部门提出申请，由交通行政管理部门按照规定的权限核定其等级，实行挂牌经营，悬挂省交通行政管理部门统一制作的等级客货运输车站标志牌。
第十四条 凡设有道路客货运输站场的，营运车辆必须按规定进站场营运，不得任意停靠，招客揽货。实行定线、定班的客运车辆，必须进入道路运输管理机构指定的客运站场载客。
第十五条 道路客货运输站场经营者不得拒绝接纳具备合法经营资格、营运证件及标志齐全有效和车辆技术状况达到国家标准的车辆进站营运。
凡不符合前款规定条件的营运车辆，道路客货运输站场经营者不得接纳其进站营运。
第十六条 道路客货运输站场经营者应当加强对站场的管理，建立健全各项规章制度，搞好站务人员的培训教育，加强精神文明建设，提高服务质量，改善站场环境，切实抓好治安管理，为旅客或者货主和车辆经营者提供安全、舒适、便利的条件。
道路客货运输站场的站务人员应当衣着整齐、佩戴统一标志，做到热情、周到、文明礼貌服务。不得刁难旅客、货主和车辆经营者。
第十七条 道路客货运输站场经营者应当维护站场秩序，组织车辆有序停放，保障进出通道畅通和消防、安全设施齐全有效。
第十八条 进入站场的车辆经营者、旅客、货主应当遵守站场管理制度，服从站场管理人员的组织指挥。禁止旅客、货主在行包或者托运货物中夹带有毒有害、易燃易爆等违禁物品。
第十九条 客运站场经营者应当按道路运输管理机构核准的线路、班次，合理安排各档次车辆的班次、发车时间。二级以上客运车站应当分档设置售票窗口。
客运车站候车室与售票厅内应当悬挂（张贴）班次时刻表、里程票价表、交通图、服务部位示意图等图表，设置旅客候（乘）车指示标志。候车室、售票厅一般不设商业柜台，确为方便旅客购物需要设置的，其占地面积不得超过候车室或者售票厅面积的20％。
第二十条 货运站场经营者应当按日公布货源信息，按照车辆经营者报班顺序和车辆装载条件及技术状况，实行统一配载，办理起运手续。
货运站场存放的货物，应当按照其品类、性质，分区分票整齐有序堆码；危险货物、集装箱的存放应当符合国家有关规定。
第二十一条 道路客货运输站场经营者应当与进站营运的车辆经营者签订合同，合同应当载明下列事项：
（一）客货源组织形式；
（二）客运班次及发车时间或者货物托运及起票方式；
（三）站方提供的服务项目、服务方式、服务标准以及收费标准；
（四）运费的结算方式和结算期限；
（五）违约责任及合同有效期限；
（六）双方约定的其他事项。
第二十二条 道路客货运输站场经营者应当保证站场内停放的车辆以及装载货物的安全。因站场管理责任造成车辆或者货物被盗、灭失、损坏的，应当承担赔偿责任。
第二十三条 道路客货运输站场经营者和进站营运的车辆经营者在经营活动中因过错造成旅客错乘、漏乘、人身伤害和财产损失或者货物错运、延误、被盗、灭失、损坏的，应当按照有关规定负责赔偿。
第二十四条 道路客货运输站场经营者应当在站内明显位置公布省交通行政管理部门核定的服务项目和省物价部门核定的收费标准。禁止擅自设立收费项目和提高收费标准。
第二十五条 道路客货运输站场经营者必须使用客货运输专用票证。禁止伪造、涂改、转让专用票证。
第二十六条 道路运输管理机构应当按照管理权限对本办法施行前已有的道路客货运输站场进行资质审查。符合条件的，发给《道路运输业经营许可证》；不符合条件的，限期整改。整改后仍然达不到要求的，不得经营。
第二十七条 交通行政管理部门及其所属道路运输管理机构应当加强对道路客货运输站场的管理，定期对经营者的经营资质、经营行为、服务质量、车辆班次安排情况进行监督检查，发现问题，及时处理。
第二十八条 违反本办法第八条规定，道路客货运输站场经营者擅自改变站场使用性质的，由道路运输管理机构责令其限期改正。
第二十九条 违反本办法第十五条规定，道路客货运输站场经营者接纳不符合条件的车辆进站营运或者拒绝接纳具备条件的车辆进站营运的，由道路运输管理机构依法处罚。
第三十条 本办法自发布之日起施行。



1998年11月29日