略论我国刑法“战时”要素的修正

李宇先


“战时”要素是我国刑法中重要的时间要素。修订后的刑法注重平战结合，进一步完善了“战时”刑事法律规范，其目的在于打击和遏制“战时”危害国家安全，危害国防、军事利益的犯罪。但是，我国刑法关于“战时”要素无论是在刑法体例的结构上还是内容上都存在着修正的必要性。
在刑事法律中最早提出“战时”这一概念的是在1981年6月10日第五届全国人民代表大会常务委员会第19次会议通过的《中华人民共和国惩治军人违反职责罪暂行条例》中，该条例当时仅提出了“战时”这一概念，而没有对“战时”概念的内涵进行解释。修订后的《中华人民共和国刑法》将军人违反职责罪作为第10章，列入刑法典，并对“战时”概念进行了解释。所谓“战时”，根据《中华人民共和国刑法》第451条规定：“本章所称战时，是指国家宣布进入战争状态、部队受领作战任务或者遭敌突然袭击时。部队执行戒严任务或者处置突发性暴力事件时，以战时论。”这一“战时”概念既阐明了“战时”概念的内涵又界定了“战时”概念的外延，也就是说只有在上述情况下的时间概念才能被称为“战时”。但是，这一解释和界定还是存在着问题的，即刑法第451条规定的是“本章所称战时”，这里的本章是指刑法第10章“军人违反职责罪”，而我国刑法条文，涉及“战时”要素的罪名达20余个，包括“危害国家安全罪”、“危害国防利益罪”和“军人违反职责罪”三大类罪。这样，在涉及到“危害国家安全罪”、“危害国防利益罪”这两大类罪的“战时”概念时，是否能适用刑法第451条的解释就存在逻辑上的矛盾。因为“危害国家安全罪”、“危害国防利益罪”和“军人违反职责罪”三大类罪是并列关系，三者之间不存在包含关系，从严格意义上来说，刑法第451条规定的是“本章所称战时”就不能适用于刑法第1章的“危害国家安全罪”和第7章的“危害国防利益罪”中的“战时”范围。因此，“战时”的要素就不能仅仅限制在“军人违反职责罪”一章中，而应当贯穿于整个刑法体系之中，否则就违反了刑法体例的内在逻辑。这样，对于“战时”概念应当放在总则部分加以定义，即应当是“本法所称战时”。
“战时”要素在我国刑法中除是犯罪构成要素和量刑要素以外，还是特殊的缓刑制度构成要素。我国的缓刑制度是指对于判处较轻刑罚的犯罪分子，在其具备法定条件时为之设立一定考验期限而暂缓执行原判刑罚，将其放在社会上进行监督考察的一种刑罚制度。在缓刑考验期满后，如果没有出现法定事由，原判刑罚就不再执行了。只免其刑，不免其罪。而我国刑法第449条还规定了一种特殊的缓刑制度，即“战时缓刑制度”。刑法第449条规定：“在战时，被判处三年以下有期徒刑没有现实危险宣告缓刑的军人，允许其戴罪立功，确有立功表现时，可以撤销原判刑罚，不以犯罪论。”这种特殊的缓刑制度与一般缓刑制度有很大的差别：一是其适用的对象是“被判处三年以下有期徒刑的军人”；二是“没有现实危险”，除了依法满足适用缓刑的条件而被宣告缓刑外，还应当具备“没有现实危险”的条件；三是必须是在“战时”，这是“战时缓刑制度”最重要的一点，如果是在非“战时”，虽然符合缓刑条件也只能适用一般缓刑制度，而不能适用“战时缓刑制度”；四是如果具有法定事由，也就是“确有立功表现的”，可以撤销原判刑罚，不以犯罪论处，既免其刑，又免其罪，行为人不再有犯罪前科。如果不具备“确有立功表现的”，则适用一般缓刑制度，缓刑考验期满，则刑罚不再执行，只免其刑，不免其罪，行为人仍有犯罪前科，这一制度有着重要的意义。但是立法者将这一制度放在第10章来表述，却与刑法体例不符。缓刑制度是刑罚的具体运用，是一般量刑原则，不宜放在分则中单独进行规定，而应当放在总则第4章“刑罚的具体运用”第5节“缓刑”这一章节中，在表述完一般缓刑制度后再对特殊的缓刑制度加以表述，这样在体例结构上就比较完美。
由于2004年3月14日第十届全国人民代表大会第2次会议通过的《中华人民共和国宪法修正案》已将“决定全国或者个别省、自治区、直辖市的戒严”修改为“决定全国或者个别省、自治区、直辖市进入紧急状态”。也就是将“戒严”概念修改为“紧急状态”概念，显然“紧急状态”的事因范围比“戒严”的事因范围要大。这样，由于宪法是刑法的宪政基础，宪法中重要概念的修正，必然要引起刑法的修正。因此，刑法中的“战时”概念也应当根据宪法修正案进行相应的修正，将刑法第451条中“战时”要素中的“戒严”概念修正为“紧急状态”概念。
综上所述，笔者主张将我国刑法“战时”概念进行以下修正，一是将“战时”概念的定义放在刑法第5章“其他规定”这一章中，将“本章所称战时”修正为“本法所称战时”；二是将“战时缓刑制度”作为特殊的缓刑制度放在刑法第4章第5节“缓刑”这一章节中；三是将“战时”要素中关于“戒严”的概念修正为“紧急状态”的概念。使得我国刑法“战时”概念从体例结构上、内容上更加完善。
广东省深圳市人民政府办公厅


深圳市人民政府办公厅转发市国资委关于深圳市属国有企业国有资产收益管理暂行规定的通知
（2005年3月16日）

深府办〔2005〕27号

　　市国资委关于《深圳市属国有企业国有资产收益管理暂行规定》已经市政府同意，现予转发，请遵照执行。

深圳市属国有企业国有资产收益管理暂行规定
深圳市人民政府国有资产监督管理委员会

第一章 总 则

　　第一条 为加强深圳市属国有企业国有资产收益管理，规范国有资产收益的收缴、使用行为，维护国有资产所有者权益，促进国有资产的合理流动和优化配置，根据《企业国有资产监督管理暂行条例》（国务院令第378号）及有关法律、法规、规章的规定，制定本规定。
　　第二条 本规定适用于深圳市人民政府国有资产监督管理委员会（以下简称市国资委）及其直接履行出资人职责的国有独资企业、国有独资公司和国有控股公司（以下统称企业）。
　　第三条 本规定所称国有资产收益包括资本性收益和产权转让收入。
　　第四条 本规定所称资本性收益，包括以下收益来源：
　　（一）国有独资企业、国有独资公司应上缴的利润；
　　（二）国有控股公司中市属国有股权应分得的股利、红利收入；
　　（三）其他单位因占有使用市属国有资产形成的应上缴收益。
　　第五条 本规定所称产权转让收入，包括以下收入来源：
　　（一）市国资委转让国有独资企业、国有独资公司产权的净收入；
　　（二）市国资委转让国有控股公司中的市属国有股股权及配股权的净收入；
　　（三）市国资委转让其他市属国有资产的净收入。
　　第六条 市国资委负责国有资产收益的收缴、使用和管理。
　　第七条 国有资产收益实行预算管理，国有资产收益预算与公共预算分开，国有资产收益预算和决算工作由市国资委负责组织实施。
　　第八条 国有资产收益应按本规定及时足额收缴，并按规定的范围合法、有效使用，不得用于公共性开支。企业及其他部门不得以任何理由侵占国有资产收益。

第二章 国有资产收益的预算和决算

　　第九条 市国资委负责编制国有资产收益预算、决算草案，并根据需要编制国有资产收益预算的调整方案。
　　第十条 国有资产收益预算和决算范围包括国有资产收益的收缴和国有资产收益的使用。
　　第十一条 国有资产收益预算按以下程序编制：
　　（一）市国资委拟订年度国有资产收益预算编制的具体要求、报告格式、编制方法，并于每年10月底前向企业布置下一年度预算编制的具体要求。
　　（二）企业根据市国资委要求，编制本企业当年度利润分配方案，并由国有产权代表报市国资委。
　　（三）市国资委审核汇总并编制国有资产收益预算草案，报市政府审查和批准。
　　第十二条 市国资委根据市政府批准的预算，组织预算的实施并监督执行。
　　第十三条 经批准的国有资产收益预算，在执行中因特殊情况必须增加支出或减少收入，需要进行预算调整的，应由市国资委编制预算调整方案，报市政府审批。预算调整一般应在每年9月份做出。
　　第十四条 市国资委于每一会计年度结束后汇总编制国有资产收益决算草案，报市政府审查和批准。企业应当清理核实国有资本数额、往来款项，做好决算数字的对帐工作，确保决算收支数额准确。

第三章 国有资产收益的收缴

　　第十五条 企业应当按照《中华人民共和国公司法》等有关法律、法规和企业章程的规定，及时进行利润分配。上一年度利润分配一般应在每年的4月末前决定。
　　国有独资企业、国有独资公司应当按照市国资委的批复决定利润分配方案。
　　国有控股公司在利润分配前，国有产权代表或市国资委授权代表应当按市国资委对预算的批复意见，依法在企业股东（大）会等决策机构会议上表达意见和行使表决权。
　　第十六条 国有独资企业、国有独资公司每年应缴利润和国有控股公司市属国有股权每年应分股利、红利必须在次年6月末前缴清。
　　第十七条 国有独资企业、国有独资公司应当上缴利润比例原则上不得低于当年度企业净利润的30%，具体比例由市国资委根据实际情况确定。
　　本规定所称企业净利润是指按合并会计报表计算的企业利润总额扣除所得税和少数股东损益后的净利润。
　　第十八条 市国资委根据年度审计报告确定国有独资企业、国有独资公司年度应缴利润数额，并下达利润收缴通知书。
　　第十九条 国有独资企业、国有独资公司应当根据利润收缴通知书，按时足额上缴利润。
　　第二十条 国有控股公司每年向全体股东分配的利润，原则上不得低于当年度净利润的40%。提取的公积金累计额达到注册资本50%以上的，每年向全体股东分配的利润原则上不得低于当年度净利润的60%。
　　第二十一条 国有控股公司应当按市属国有股权比例分红，坚持同股同利。任何企业和个人不得以任何形式侵犯、放弃国有股的收益权。
　　第二十二条 上市公司利润分配应当同时遵守《中华人民共和国证券法》及有关法律、法规和规章的规定。
　　第二十三条 其他占有使用市属国有资产的单位应当上缴的收益，由市国资委根据具体情况确定收缴办法。
　　第二十四条 市属国有股权和国有资产产权转让收入，由市国资委按照有关转让合同规定的时间和金额收取。转让净收入全部列入国有资产收益，由市国资委依照有关规定统筹管理和使用。

第四章 国有资产收益的使用

　　第二十五条 国有资产收益应当按照下列用途使用：
　　（一）资本性支出；
　　（二）企业改革成本支出；
　　（三）国有资产监管费支出；
　　（四）为所属企业提供融资。
　　第二十六条 本规定所称资本性支出，是指以实现国有资产保值增值为目标，根据市场经济原则和国有经济布局结构战略性调整规划等要求所进行的国有资本投入。具体包括下列资本性支出项目：
　　（一）新设企业的注册资本金投入；
　　（二）现有企业增加注册资本金；
　　（三）购买企业股权；
　　（四）其他资本性支出。
　　第二十七条 本规定所称企业改革成本支出，是指为符合条件的改制企业人员安置提供的部分资金支持。具体包括下列支出项目：
　　（一）发放安置补偿金；
　　（二）支付欠缴的社会保险费；
　　（三）支付所欠工资；
　　（四）其他资金支持。
　　第二十八条 本规定所称国有资产监管费，是指市国资委为履行国有资产监管职能，在行政办公经费以外发生的费用。具体包括以下支出项目：
　　（一）审计费用；
　　（二）企业经营者奖励费用；
　　（三）资产评估费用；
　　（四）清产核资费用；
　　（五）投资项目前期费用；
　　（六）诉讼及律师代理费用；
　　（七）咨询顾问服务费用；
　　（八）课题调研和培训费用；
　　（九）信息化建设费用；
　　（十）其他费用。
　　第二十九条 国有资产收益用于资本性支出和企业改革成本支出的，企业应按本规定第十一条的要求向市国资委编报预算。实际发生时，由企业向市国资委提出申请。未列入年度预算的，市国资委原则上不予受理。
　　第三十条 国有资产收益预算内支出和本规定第三十一条规定金额以下的预算外支出，由市国资委决定使用。
　　第三十一条 下列预算外支出应当报市政府审批：
　　（一）资本性支出单笔金额在3000万元以上（含3000万元）的；
　　（二）企业改革成本支出，以及向企业提供借款，单笔金额分别在500万元以上（含500万元）的；
　　（三）国有资产监管费支出单笔金额在50万元以上（含50万元）的。

第五章 国有资产收益的财务管理和监督

　　第三十二条 国有资产收益实行专户专存、独立核算。市国资委负责收缴国有资产收益，并按月编制国有资产收益收缴和使用情况表。
　　第三十三条 国有资产收益要严格按规定范围使用，任何部门和单位不得挪用、截留及私分。
　　第三十四条 企业按规定上缴国有资产收益，因特殊原因需延期上缴的，应当经市国资委批准。对未按规定期限上缴的，应按同期银行利率收取收益占用费。
　　第三十五条 国有资产收益用于资本性支出的，在国有资本到位之日起一个月内，企业应当完成资本变更的相关法律手续，并商市国资委完成企业的账务处理工作。
　　第三十六条 企业按规定进行利润分配后剩余的未分配利润，应列入所有者权益，由企业全体股东按股权比例享有权益。未分配利润可留待以后年度进行分配。未经批准，企业不得擅自调整未分配利润余额。
　　企业应当加强对盈余公积、未分配利润等留存收益的管理，留存收益用于弥补亏损、转增资本的，国有产权代表应当向市国资委事前请示。
　　第三十七条 企业国有产权代表为国有资产收益上缴的责任人。企业未经批准欠缴利润或不按规定程序决定分配利润的，市国资委一律取消国有产权代表年度考核的奖励资格。
　　第三十八条 凡拖欠、挪用、截留及私分国有资产收益的，除足额补交和加收收益占用费外，依照有关规定予以严肃处理。

第六章 附 则

　　第三十九条 本规定由市国资委负责解释。
　　第四十条 本规定自颁布之日起施行。