试论中国刑法中的强奸罪
陈杰华
内容摘要：
强奸罪，是一种侵犯公民人身权利的传统犯罪，在我国刑事法律中占据重要地位。目前在司法实践中表现出多样性的特点，出现了诸如婚内强迫性行为、女性强迫男性性行为等诸多新情况，对此类行为是否以强奸定罪处罚，刑法学界和实务界在强奸罪具体认定上仍然存在争议。以致于同类案件，不同地方法院的判决结果却截然相反，损害了刑事立法的统一性，给司法实践带来诸多麻烦和不便，也使得受害人的合法权益得不到有效保障。因此，有必要重新正确认识和把握强奸罪。本文通过对强奸罪本质特征；强奸罪与非罪的界限；丈夫能否成为强奸妻子的犯罪主体；少男与幼女间性行为的处理等问题进行探讨，指出：强奸罪本质特征是违背妇女意志强行与妇女性交，通奸不构成强奸罪，通奸与强奸的本质区别在于性行为是否违背妇女意愿，婚内强迫性行为不宜定强奸，少男与幼女间性行为作犯罪化不宜过大，并就我国强奸罪的立法完善问题提出立法建议。
关键词： 强奸 违背妇女意志 婚内强迫性行为
强奸罪，作为一种传统犯罪，在我国刑事法制史上由来已久。目前的司法实践表明，强奸犯罪在刑事案件中所占的比例仍然很大，并呈现出多样性的特点，严重侵犯了公民的人身权利，尤其是女性的性权利，破坏家庭稳定，危害社会治安。我国新刑法虽对强奸犯罪的定罪和量刑作了规定，但司法实践中对强奸罪的具体认定仍然存在着争议，出现了司法不统一的现象。例如，同是婚内强迫性行为案件，在不同地方法院作出的判决，结果却是截然相反，刑法学界对此也颇有争论。为正确认识和把握强奸罪，维护刑事立法和司法的统一，保障公民合法权益，有效地打击强奸犯罪活动，本文拟就强奸罪的一些基本问题、相关热点问题及立法建议等作一探讨。
一、强奸罪本质特征的认定
根据我国刑法的有关规定，强奸罪是指行为人以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性交的行为。要正确认定强奸，主要把握它的本质特征，因为本质特征是区分罪与非罪，此罪与彼罪及量刑轻重的关键。
刑法学界一般认为，强奸罪的本质特征是违背妇女意志，强行与妇女性交，即违背妇女意志是强奸罪的内在本质特征， 犯罪手段的强制性是这一本质特征的外在表现。笔者赞同这一观点，因为违背妇女意志属于主观上的思想问题，要查明是否违背妇女意愿，不能从主观上去判断，只有从客观行为来考察。如果行为人在行为手段上没有任何的强制性，就很难说该行为是违背妇女意愿。因此，我们在概括强奸罪本质特征时，不能离开行为人的主、客观特征而孤立存在。
（一）违背妇女意志的理解
所谓“违背妇女意志”，是指违背妇女不愿与行为人发生性交的真实意思表示。 它违背的是妇女“不同意性交的意志”。如果妇女同意与行为人性交的，行为人的行为则不构成强奸罪。因为这是妇女自愿的行为，并没有违背自己的意愿，属于道德问题，但女性是幼女的除外。而“违背妇女意志”的外在表现是：行为人对妇女采用暴力、胁迫或者其他手段，使妇女不能反抗或不敢反抗。这些行为手段在我国刑法中已经作了明确规定。
（二）强奸罪本质特征的客观表现
任何一种犯罪的本质特征，都依靠犯罪的客观行为即客观表现来作判断，也只有研究犯罪的客观表现才具有实用价值和意义。根据我国刑法第二百三十六条的规定，强奸罪本质特征的客观表现在于，采取暴力、胁迫或者其他手段实施奸淫行为。这里的“暴力、胁迫或者其他手段”是强奸罪本质特征的客观行为手段，是客观表现中的重要一面，它对准确认定强奸行为具有重要作用。下面对这三种行为手段一一分析。
1、暴力手段。它是指行为人直接对被害妇女采用殴打、捆绑、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使妇女不能抗拒的手段。 它是强奸罪中最常见的手段方式，对这里暴力的理解要注意几点：一是，它采用的是有形力量直接对人身进行侵害。这种力量必须是有形的并且接触被害妇女的身体，如堵嘴、捆绑、按倒等；二是，暴力手段必须是对被害妇女本人直接实施。如果行为人为达到强奸目的，对第三人实施暴力，如殴打妇女的丈夫、儿女，以此恐吓、威胁妇女，使妇女不敢抗拒与行为人发生性关系，并没有直接对被害妇女实施暴力，这就不属于暴力手段，而是以下的胁迫手段。当然，对第三人实施的暴力行为，则有可能构成其他犯罪； 三是，强奸罪的暴力，不包括故意杀人在内，故意杀害妇女后奸尸的，不应认定为强奸罪； 四是，这种暴力没有强度的限制。不能够说暴力必须达到使妇女不能抗拒的程度，才能构成强奸。理由是：首先，我国刑法并没有对这种暴力手段作程度上强制性规定；其次，不同的行为人所采取的暴力手段的强度不一，不同的被害妇女因各自的生理、心理、性格等个人特征的不同，对暴力的反应及其程度也不相同。妇女能否抗拒，或是否敢抗拒不可能有一个统一的认定标准。所以，对暴力的强度如何作硬性规定是不客观的，不具有可操作性。行为人使用的暴力，不管其程度的强弱或大小，只要违背妇女意志，就可以构成强奸。
2、胁迫手段。它是指行为人对被害妇女威胁、恫吓，达到精神上的强制的手段。如：扬言行凶报复、揭发隐私、加害亲属等相威胁，利用迷信进行恐吓、欺骗，利用教养关系、从属关系、职权以及孤立无援的环境条件，进行挟制、迫害等，迫使妇女忍辱屈从，不敢抗拒。 胁迫的实质是对妇女实行精神上的强制，使妇女不敢抗拒。它主要有几个特点：一是不敢抗拒性。行为人对被害妇女实施威胁、恫吓行为后，妇女在意志上处于不敢抗拒的状态，即使客观上有条件反抗，妇女基于行为人这种威胁、恫吓，也不敢反抗和拒绝而违心屈从；二是胁迫方式多样。既可以是口头威胁，也可以是书面威胁；既可以以暴力进行威胁，如持刀胁迫，也可以以非暴力进行胁迫，如以揭发隐私等相胁迫。 但无论行为人采取何种胁迫方式，只要使得被害妇女不敢反抗和拒绝，就可认定为“胁迫手段”。需要注意的是，1984年4月26日最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布的《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》（下称“1984《解答》”）特别规定了，“有教养关系、从属关系和利用职权与妇女发生性行为的，不能都视为强奸。行为人利用其与被害妇女之间特定的关系，迫使就范，如养（生）父以虐待、克扣生活费迫使养（生）女容忍其奸淫的；或者行为人利用职权，乘人之危，奸淫妇女的，都构成强奸罪。行为人利用职权引诱女方，女方基于互相利用与之发生性行为的，不定为强奸罪”；三是胁迫的对象虽然是被害妇女，但威胁既可以对被害妇女本人进行，也可以通过第三者实施。因为胁迫强调的是被害妇女的精神被强制，不论威胁行为对何人实施，只要使被害妇女产生精神上的恐惧而不敢抗拒，即构成胁迫，这是胁迫手段与暴力手段的最大区别。强奸的暴力手段要求对被害妇女本人实施，对第三者实施暴力不能构成强奸的暴力手段。
3、其他手段。强奸犯罪的手段多种多样，法律不可能对它进行全部囊括。因此，我国刑法除了规定暴力、胁迫手段外，还加上了“其他手段”作为补充。所谓其他手段是指行为人用暴力、胁迫以外的手段，使被害妇女无法抗拒。实践中较常见是：利用妇女熟睡、重病之机进行强奸；用酒或药物将妇女灌醉或麻醉，使妇女昏迷而强奸；假冒为妇女治病、以作迷信为名，利用妇女的愚昧无知而强奸；冒充妇女的丈夫、恋人或情人进行骗奸等。这些手段都是在被害妇女不能、不知或无法反抗的状态下实施的奸淫行为。
（三）准确认定奸淫行为是否违背妇女意志
违背妇女意志是构成强奸罪的前提条件，因此，在司法实践中奸淫行为是否违背妇女意志，必须准确地认定。
1、妇女意志的违背在时间上的要求。强奸罪中妇女意志的违背仅限于性交当时，即实施性交行为当时妇女不同意进行，这是违背妇女意志在时间上的限制和要求。如果妇女与行为人性交当时并不反对，事后又因其他原因而以各种理由反悔，则不能认定是违背妇女意志。
2、是否违背妇女意志，不能以被害妇女作风好坏划分。任何妇女对是否性交、与谁性交都有权自己决定，作风不好的妇女的性权利同样受法律保护。比如通奸妇女、卖淫妇女，她们也一样享有不与他人性交的权利。如果在通奸妇女、卖淫妇女不同意性交时，而行为人强行对其实施奸淫行为的，实际上已经违背了通奸妇女、卖淫妇女不性交的意志，所以，强行与作风不好的妇女发生性行为的，依法可构成强奸。1984《解答》已明确规定，在审理强奸案件，认定是否违背妇女意志时，不能以被害妇女作风好坏来划分。
3、是否违背妇女意志，不能以被害妇女有无反抗表示作为必要条件。对于性交是否违背妇女意志的判断，就妇女而言，一般情况下，只要妇女对性交行为有明显反抗表示的则不难判明。但，如果是妇女没有反抗或反抗不明显的案件，该性交是否违背妇女意志，在认定上就复杂些。1984《解答》对此也规定：在认定强奸罪时，对妇女未作反抗表示、或者反抗表示不明显的，要具体分析，精心区别。这主要是由于强奸行为手段的多样性决定的，比如，行为人用药物将妇女麻醉，使妇女昏迷后再进行强奸。在这种情况下，被害妇女已经昏迷，没有意识，根本不会有反抗行为。再如，冒充妇女的丈夫或恋人进行骗奸的案件，被害妇女对性交未作反抗表示，甚至在当时同意性交。对这类案件，如果我们还要求被害妇女必须有反抗表示才能构成强奸，那无疑是放纵犯罪分子，不利于保护被害妇女。所以，不能以妇女有无反抗，作为认定是否违背妇女意志的必要条件。行为人只要使被害妇女处于不能反抗、不知反抗或无法反抗的状态，就足以认定违背妇女意志，而不必要求妇女有反抗表现。
4、几种特殊情形的认定。刑法学界一般认为，违背妇女意志是指违背正常妇女的意志。如果妇女是精神病人或者痴呆者的，违背妇女意志又该如何认定？是否构成强奸罪呢？笔者认为，要区分不同情况具体认定：第一，间歇性精神病患者在未发病期间发生性行为，经妇女本人同意的，或虽属痴呆但能辨认性行为性质并有能力作出性交承诺的，并自愿发生性行为的，不构成强奸罪。因为精神病患者有持续型与间歇型，并有严重与轻微之分；痴呆者也有程度的严重与轻微之别。 一般来说，间歇型精神病人在未发病期间，是能够辨认和控制自己行为的，具备刑事责任能力；能辨认性行为性质并有能力作出性交承诺的程度轻微痴呆者，也应视为能正确表达自己的意志。不属于违背她们的意志。所以，她们自愿与行为人发生的性行为，不能认定为强奸；第二，明知是持续性精神病患者或者程度严重的痴呆者，与其发生性行为的，不管行为人采取什么手段，也不问妇女是否同意，都应以强奸罪论处。这是由于持续性精神病患者或者程度严重的痴呆者，均不能正确表达自己的意志，法律对她们给予特别地保护；第三，如果行为人确实不知妇女为精神病患者或痴呆者，也没有使用暴力、胁迫手段，在征得妇女同意后发生性交的，不能以强奸论。因为在这种情况下，行为人缺乏强奸罪主观方面的要件，即缺乏违背妇女意志，意图与妇女发生性交目的的主观罪过。
二、强奸罪与相关非罪行为的界限
处理强奸案件，难点之一是分清罪与非罪的界限。司法实践中，主要表现在强奸与通奸、恋爱未婚男女性交的区分问题上。
（一）通奸与强奸的界限
通奸是指一方或者双方有配偶的男女之间，自愿发生性交的行为。 通奸不同于强奸，通奸双方发生性交是自愿的，并不违背妇女意志，不符合强奸罪的构成要件。另外，通奸在性质上属于道德品质问题，它虽然有害于社会婚姻家庭关系，且行为人应当受到社会的谴责。但我国刑法并未将通奸行为纳入追究刑事责任的范畴。通奸与强奸的本质区别是：性行为是否违背妇女意志。从理论上讲，两者间的界限不难区分。但司法实践中，由于个案的复杂性，使得通奸与强奸的区分极为容易发生混淆。具体分析如下：
1、男女双方先是通奸，后来女方不愿继续通奸，而男方纠缠不休，并以暴力或以败坏名誉等手段进行胁迫，强行与女方发生性行为的，以强奸罪论处。 例如：被告人柯某，与李某及其妻郑某一起来广州市做生意。自2000年9月起，柯某便与郑某勾搭成奸。2001年8月，因俩人发生矛盾，郑某提出终止两人的关系。但柯某心有不甘，为了能达到长期与郑某通奸的目的，在一次约会时，趁机强迫郑某拍裸体照片，抓住郑某的害怕心理，以将裸体照片公开及向其丈夫李某告发相威胁，又多次与郑某发生了性关系。法院最终判决柯某犯强奸罪。本案中，柯某与郑某先前的通奸行为，属于道德问题，柯某无需负刑事责任。但从郑某提出终止两人的关系，并拒绝再发生性关系后，柯某竟拍下郑某的裸照并以公开作为胁迫手段，使郑某不敢抗拒与柯某继续性交的要求，违背了郑某不同意性交的意志。柯某的行为符合强奸罪的构成要件，法院判决是正确的。这类案件实质是通奸转化为强奸的问题，要着重审查转化后的性交行为，是否违背妇女意志和采取了强制手段，来认定是否成立强奸罪。
特别要注意的是，有的妇女与人通奸，一旦翻脸，关系恶化，或者事情暴露后，为保护自己名誉、保全家庭关系，或者为推卸责任、嫁祸于人，或者其要求得不到满足等，把通奸说成强奸而告发行为人的，不能定为强奸罪。 这是典型诬告陷害。在处理这类案件时，不能偏信妇女一方陈述，要善于查清案发前男女双方的关系，是否存在通奸史，妇女告发与案发时间的长短及疑点，发生性行为的时间和地点是否有悖常理，妇女是在何种情况下告发，妇女情感态度上的变化等情况，仔细调查研究和审查，全面分析，弄清事实真相，准确定性，打击恶意妇女的诬告行为。
2、第一次性行为违背妇女的意志，但事后并未告发，后来女方又多次自愿与该男子发生性行为的，一般不宜以强奸罪论处。 可以肯定地说，第一次的行为属于强奸，但从后多次行为看，都是女方自愿与男方性交，这一行为说明第一次的强奸行为对女方造成的危害性不大。另外，从稳定现有社会关系角度，已没有必要再追究行为人第一次强奸行为的责任。所以，此类案件一般不作强奸罪认定，也可以说是强奸转化为通奸而不以强奸论。但需明确的是：如果第一次强奸妇女后，行为人对被害妇女实施精神上的威胁，迫使其继续忍辱屈从的，应当以强奸罪论处。因为此时第一次和后来多次的性交行为，都违背了妇女的意志，且实施了强制手段，依法已构成强奸罪。
3、“半推半就”性交行为的认定。“半推半就”是指妇女对于行为人与之性交，既有不愿意的表示，也有愿意的表示。 它一般表现为行为人使用的强制手段不明显，妇女的反抗也不明显。对于此类案件，不能笼统地认为，因为妇女的反抗不明显，就认为没有违背妇女意志，是通奸；或者只要行为人使用了强制手段，无论明显与否，就认定违背妇女意志，是强奸。笔者认为，对于“半推半就”性交行为，只有确实查明性交违背妇女意志的，才能认定为强奸。否则，作通奸认定为宜。根据有关司法实践经验，要正确判断“半推半就”的性交是否违背妇女意志，主要从男女双方平时的关系、性行为发生的时间、地点和环境、事发后女方的态度、在什么情况下告发、告发与案发时间的长短等事实和情节，仔细审查，作全面分析，不是确系违背妇女意志的，一般不宜按强奸罪认定。如果确实违背妇女意志的，以强奸罪论处。
4、利用从属关系、教养关系和职权等特定关系与妇女发生的性行为，不能都视为强奸。如果行为人利用以上特定关系，以克扣妇女生活费、解除劳动合同、乘人之危等相威胁，迫使妇女容忍其奸淫的，应认定为强奸罪。如果行为人利用职权引诱女方，女方基于互相利用与之发生性行为的，则不定强奸，而以通奸论处。例如：张某，女，在韩某的公司上班。韩某任该公司的经理，一直被张某的年青美貌吸引。一天，韩某趁张某一人加班之际，强行与她发生了性关系，并声
称如张某敢告发，就杀光她全家，如果不说出去，他将很快提拔她。在韩某的威胁下，张某先后被韩某强奸十多次。但韩某也兑现了诺言，提拔张某为办公室主任。尝到甜头的张某后来主动要求与韩某发生关系，并且二人秘密租房并同居。此后二人的奸情被张某的丈夫发现，夫妻感情破裂。后韩某喜新厌旧，对张某很冷淡，张某一气之下向公安局告发韩某强奸了她。最后法院不认定韩某犯强奸罪。本案中，首先，韩某刚开始时使用胁迫等强制手段，违背张某意志，强行与张某性交的行为，符合强奸罪的构成要件，构成强奸。其次，当韩某提拔张某后，张某又主动要求与韩某发生关系，目的是利用韩某在公司的职权继续为己谋取私利。显然，案件的后阶段，韩某是利用职权引诱张某，张某也是基于互相利用才主动与韩某性交的，并且二人已同居。因此，后阶段韩某的行为不能定为强奸，应是通奸。第三，虽然韩某刚开始时的性行为具有强奸性质，但张某事后不告发，又主动自愿与韩某性交，并且同居。从案件整个过程看韩某的行为性质，就是从强奸转化为通奸。根据有关司法实践经验，强奸转化为通奸的不以强奸论。因此，韩某的行为属于通奸，法院不认定为强奸罪是正确的。
综上，对于利用从属、职权等特定关系，与妇女性交的案件，区分是通奸或者强奸的关键在于：行为人是否利用这种特定关系进行胁迫。利用这种特定关系胁迫妇女性交的，以强奸论；没有胁迫的，则作通奸处理。
（二）正确区分强奸与未婚男女在恋爱中发生的性行为
未婚男女在恋爱过程中自愿发生的性行为，属于道德评价问题，不是犯罪，更不能作强奸论处。但需要注意的是，近几年在未婚男女的人群中，有相当部分未婚男女“早恋”，最明显的是中学生，甚至有小学生谈恋爱也是屡见不鲜。这就涉及到“不满十四周岁的幼女”恋爱问题。如果恋爱女性是幼女，且恋爱男方是明知的，不论幼女是否自愿性交，一般按强奸罪论处。因为幼女具有明显的生理弱势，应当给予她们宽容和特别保护。而作为例外，2006年1月23日实施的最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定：已满14周岁不满16周岁的人偶尔与幼女发生性行为，情节轻微、未造成严重后果的，不认为是犯罪。 所以，未婚男女在恋爱中自愿发生的性行为，不作犯罪处理，但明知恋爱女性是幼女的除外。
另外，未婚男女在恋爱过程中，如果使用了不明显的强制手段与恋爱女方发生性交，事后并未告发，而后来由于双方恋爱关系终止或感情破裂，女方告发男方强奸的，一般不宜认定为强奸。对此，我们可以参照“强奸转化为通奸而不以强奸论”的司法实践，在处理该类案件时，不作犯罪处理。
三、实务中强奸犯罪的相关热点问题的探讨
（一）丈夫能否成为强奸妻子的犯罪主体
刑法学界习惯把丈夫强行与妻子性交的行为，称之为“婚内强迫性行为”，也即俗称的“婚内强奸”行为。 婚内强迫性行为是否构成强奸罪，我国刑法并没有明确规定。而刑法学界对婚内强迫性行为的定性一直都有争论，目前实务界对该行为的定性也不统一。1999年上海市青浦区人民法院在对一起离婚诉讼期间，丈夫王某违背妻子的意愿，采取强制手段与妻子性交的案件，一审法院判决王某构成强奸罪。这一判决将婚内强奸是否成立的学术争论推向高潮。与此相反的是，2000年四川省南汇县人民法院，审理一起类似王某的“婚内强奸”案，最终对被告人作出了被指控罪名不成立的无罪判决。同是婚内强迫性行为案件，不同地方却是两个截然相反的判决结果。可见，实践中司法机关对婚内强迫性行为的定性存在明显分歧和争议，严重损害了刑事立法的统一性。
关于婚内强迫性行为是否成立强奸罪，我国刑法学界和实务界始终存在不同意见。综合起来有三种观点：一是持肯定观点，主张构成强奸罪；二是持否定观点，主张不构成强奸罪；三是持折衷观点，主张在婚姻关系正常存续期间，不成立强奸罪，而在婚姻关系非正常期间如分居、提起离婚诉讼等期间，则构成强奸罪。其中，持否定观点的主张是学界的主流观点。 对此，笔者较为赞同，并认为在现阶段不宜将婚内强迫性行为作强奸罪处理。主要理由如下：
1、承认婚内强迫性行为构成强奸罪，违反罪行法定原则
我国刑法第三条规定，法律明文规定为犯罪的，依法律定罪处刑，法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑，即罪行法定原则。至今为止，我国刑法及司法解释都没有对婚内强迫性行为作出明确规定，因此，根据法无明文不为罪，对婚内强迫性行为不能以强奸定罪。当前有一种观点认为，我国刑法中强奸罪并没有将夫妻间强制性交行为排除在外，所以婚内成立强奸罪并未违反刑法规定。笔者认为，这是对强奸罪条文在立法意旨上认识和理解错误。我国刑法第二百三十六条规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，构成强奸罪。该条文的立法原意明显将婚内强迫性行为排除在强奸罪之外。因为，其一，夫妻间过性生活，既是双方享有的权利，也是双方所负担的义务，夫妻间的性关系不存在“奸”的问题。 我国婚姻法虽然没有明确规定过性生活是夫妻间的权利和义务，但这种性的权利和性的义务是客观存在的事实，也是众所周知的，被大众所接受。并且从婚姻法及有关法律规定看，法律也是认可的。我们不应当人为地否认夫妻间享有过性生活的权利和义务。因此，夫妻间的性关系是合法的、正当的。按照现代汉语词典的解释，“奸”是指奸淫，包括通奸和强奸，也即男女间不正当的性行为。 既是“不正当”，就是指非婚姻期间，因为婚内夫妻间的性行为不存在不正当的问题。所以，夫妻间的性行为不存在“奸”的问题，也即婚姻期间夫妻间不存在通奸和强奸的情况。我国刑法条文的“强奸”，应理解为已将夫妻关系存续期间的性行为排除在外。其二，如果立法意旨上确实不排除丈夫可成为强奸妻子的主体，那也必须在强奸罪条文中对婚内强迫性行为给予特殊要件的相关规定，反观现行强奸罪条文并无此类规定。夫妻间的性生活不仅仅是一种权利，也是一项义务。妻子不能仅凭自己的意愿而拒绝丈夫的性要求。相反，妻子却可以无须任何理由而凭自己的意愿拒绝婚外第三者的性要求。如果第三者采取暴力、胁迫等其他手段强行性交的，则以强奸定罪论处。但对于有配合丈夫过性生活义务的妻子，以及享有性生活权利的丈夫而言，显然不能以同样的定罪处罚标准来对待丈夫。这是由夫妻间有“婚姻”的特殊关系决定的。换言之，如果立法原意不排除婚内成立强奸罪的话，也必须在条文中对婚内强迫性行为作出特殊规定，以区别于婚外的一般强奸行为。时下持肯定观点的有些人主张，婚内成立强奸的，作为自诉案件，不告不理。他们的这些主张，正充分反映出夫妻关系存续期间的强迫性行为与婚外强奸行为的区别。如果两者无区别，又何须多此一举将婚内定强奸作自诉案件处理呢？既然以自诉案的告乃罪处理才是最为理想的方式，为何刑法第二百三十六条没有规定？是立法机关没有考虑到吗？如果说没考虑到，那为何刑法对侮辱罪和诽谤罪也规定了告诉才处理？显然，最高立法机关对强奸罪的立法意旨，是将婚内夫妻间的强迫性行为排除在外，即丈夫不能成为强奸妻子的主体，主要原因正是考虑到婚姻关系的特殊性。第三，不能因为强奸罪条文未明确规定婚内强迫性行为不构成强奸罪，就可以认定是强奸罪，这是对罪刑法定精神的根本违背。罪刑法定原则强调的是，凡是刑法没有规定为犯罪的，不能定罪和量刑。就婚内强迫性行为而言，正确的认识和理解是：因为刑法中强奸罪并没有明文规定婚内强迫性行为构成强奸罪，所以婚内夫妻间性行为不存在强奸问题。
从上面分析不难看出，认为婚内成立强奸罪并未违反刑法规定的观点，只是停留在对强奸罪字面上的简单理解，没有从立法意旨的根本上去认识和理解强奸罪的条文，更没有深刻理解罪刑法定原则的真正含义。实践中，对婚内强迫性行为被判决构成强奸罪的个案，笔者认为，这是对罪刑法定原则和精神的根本违背，它一味地强调妇女性权利的保护，而无视婚内丈夫正常性权利行使可能产生的妨碍，回避夫妻间过性生活的权利和义务的客观事实，使得法律面前人人平等的宪法原则成为空话。因此，现阶段认定婚内强迫性行为成立强奸罪是没有法律依据的。
2、从目前的社会现状看，不宜将婚内强迫性行为作强奸罪处理
一个行为具有的社会危害性有无及大小并不是一成不变的，而是应依据当时的社会发展、文化沉淀、道德理念、立法机关的认识、法律宣传等因素发展变化的。只有这种社会危害性随着上述基础变化到必须纳入刑法调整范围的时候，刑法才对该种行为予以制裁。 换言之，脱离了具体社会环境，就很难对一个行为是否犯罪化作出恰当的评价。从当前我国的社会实际看，将婚内强迫性行为作强奸罪来处理，还为时过早。理由是：
澳门特别行政区第3/2007号法律：道路交通法
澳门
澳 门 特 别 行 政 区
第3/2007号法律
道路交通法
立法会根据《澳门特别行政区基本法》第七十一条（一）项，制定本法律。
第一章
总则
第一节
标的及定义
第一条
标的
本法律订定澳门特别行政区道路交通的一般原则及规则。
第二条
与道路有关的定义
为适用本法律及补充法规的规定，下列用词定义如下：
（一）公共道路：属澳门特别行政区的公产或私产且开放予公众陆上通行的道路；
（二）等同公共道路的道路：开放予公众陆上通行的私人道路；
（三）快速道路：最高车速限制超过一般规定的最高车速限制的公共道路；
（四）高速公路：用于快速行车并有限制进入的公共道路，其上装有车行道分隔设施及有信号标明为高速公路，且在同一平面无交叉路口及不通往沿途路边的建筑物；
（五）路缘：车行道旁非专供车辆通行的公共道路路面；
（六）简易道路：非都市化区域内专供本区交通之用的道路；
（七）专用车道：专供特定类别车辆或特定运输使用的车道；
（八）车行道：公共道路上专供车辆通行的部分；
（九）车行道中心线：将一条车行道分成两部分的纵向线，且每部分只供一个方向行车，而不论有否以信号划定；
（十）T字形交叉路口：公共道路的接合或岔口区；
（十一）交汇处：两条或以上公共道路在同一平面接合或相交的车行道连接区；
（十二）十字形交叉路口：属同一平面的公共道路的交汇区；
（十三）圆形地：由十字形或T字形交叉路口形成的、供环形方向行车并有信号标明为圆形地的地带；
（十四）车道：只供一排车辆通行的车行道纵向区；
（十五）减速路：由车行道扩阔而成的、供拟驶离公共道路的车辆在主线之外减速的车道；a
（十六）加速路：由车行道扩阔而成的、供拟驶进公共道路的车辆适当加速以驶入主线的车道；
（十七）特别路径：有信号标明的、局部或全部专供行人或特定类别车辆通行的公共道路；
（十八）人行横道：有适当信号标明供行人横过车行道的、以白色平行条纹划定的条状地带；
（十九）行人道：车行道旁专供行人通行的公共道路路面，该路面一般高出地面；
（二十）行人区：专供行人通行的区域，除优先通行车辆或其它获适当许可的车辆外，其余车辆一律禁止在该区域内通行；
（二十一）城镇：设有建筑物并以规章性法规所订信号标明范围的区域；
（二十二）泊车处：专供泊车的地方；
（二十三）泊车区：在公共道路上建造的专供泊车的地方或有信号标明为专供泊车的地方；
（二十四）住宅区：供居住用途并受本身通行规则约束的特别规划区域，其出入口均有适当信号标明。
第三条
车辆的定义
为适用本法律及补充法规的规定，下列用词定义如下：
（一）汽车：装有发动机并具三个或以上车轮的车辆，其设计最高车速超过25km/h且在公共道路上无需使用路轨而通行；
（二）轻型汽车：设计总重量不少于350kg但不多于3,500kg的、连驾驶员在内载客量不超过九人的车辆，并可作如下分类：用于载货者属轻型货车、用于载客者属轻型客车、兼载客货者属轻型客货车；
（三）重型汽车：设计总重量超过3,500kg或连驾驶员在内载客量超过九人的车辆，并可作如下分类：用于载货者属重型货车、用于载客者属重型客车、兼载客货者属重型客货车；
（四）轻型摩托车：装有汽缸容量不超过50cm3的热能发动机或输出功率不超过4kW的电动机的两轮或三轮车辆，其设计最高车速在平地上不超过45km/h；
（五）重型摩托车：设或不设旁卡车的、装有汽缸容量超过50cm3的内燃机或输出功率超过4kW的电动机的两轮或三轮车辆，其设计最高车速在平地上超过45km/h；
（六）轻型四轮摩托车：装有汽缸容量不超过50cm3的强制点火式发动机或最大输出功率不超过4kW的其它内燃机或电动机的四轮车辆，其设计最高车速在平地上不超过45km/h，且无负载重量不超过350kg；如属电动车辆，其电池的重量不计入无负载重量内；
（七）重型四轮摩托车：装有输出功率不超过15kW的发动机的四轮车辆，如用于载客，其无负载重量不超过400kg，如用于载货，其无负载重量不超过550kg；如属电动车辆，其电池的重量不计入无负载重量内；
（八）工业机器车：非经常性在公共道路上通行且用于工业性质的工程或作业的、装有发动机的两轮轴或以上的车辆，总重量超过3,500kg者属重型工业机器车，总重量不超过3,500kg者属轻型工业机器车；
（九）挂车：拴挂于另一机动车辆并由其拖带的车辆；
（十）半挂车：前端拴挂于另一机动车辆并由其分担重量及拖带的车辆；
（十一）牵引车：装有发动机且不具有效载荷的两轮轴或以上的车辆，其设计主要用于产生牵引力，总重量超过3,500kg者属重型牵引车，总重量不超过3,500kg者属轻型牵引车；
（十二）铰接车：由两个以铰接装置连结的硬节部分组成的车辆；
（十三）优先通行车辆：执行警务、紧急救援任务或紧急公益任务且以适当信号显示其行进的车辆；
（十四）脚踏车：靠驾驶员以脚蹬或类似装置自力驱动的两轮或三轮车辆；
（十五）机动脚踏车：装有最大持续输出功率为0.25kW的辅助电动机的脚踏车，其电动机因应车速的增加而递减供电，且当车速达25km/h时中断供电或当驾驶员于车速达25km/h前停止脚踏时中断供电。
第四条
适用范围
一、本法律适用于澳门特别行政区公共道路上的交通。
二、本法律亦适用于等同公共道路的道路上的交通，但特别法、行政合同或主管当局与该等道路所有人的协议另有规定除外。
第五条
职权
下列实体按其组织法或补充法规所定的职责，具有相应道路交通职权：
（一）交通高等委员会；
（二）土地工务运输局；
（三）治安警察局；
（四）民政总署；
（五）海关。
第二节
一般原则
第六条
通行自由
一、在澳门特别行政区公共道路上可自由通行，但须受本法律及补充法规的限制。
二、公共道路使用者不得作出任何可阻碍交通、影响其它使用者的安全或对其他使用者造成不便的行为。
第七条
当局人员的命令
一、公共道路使用者应服从有职权指挥及监察交通且已适当表明身份的执法人员的命令。
二、违反上款规定者，如其它法律规定无订定较重处罚，则科处罚款澳门币600元。
第八条
交通信号
一、在可能对交通构成危险的地点或应特别限制交通的地点，又或当有需要提供有用指示时，均应使用相关的交通信号，而信号的图文、含义、规格及使用条件由补充法规订定。
二、交通信号不得附有装饰图案或任何类别的广告。
三、在公共道路或其附近，不得放置可引致下列任一情况的牌匾、广告、海报、图文、任何宣传品或发光体：
（一）与交通信号相混淆；
（二）妨碍看见或辨别交通信号；
（三）影响在弯角、十字形交叉路口或T字形交叉路口的视线；
（四）令驾驶员目眩。
四、只可由主管实体或获其许可者在公共道路上安装交通信号。
五、违反第三款或第四款规定者，科处罚款澳门币3,000元。
第九条
交通规则、交通信号及命令的等级
一、指挥交通的人员的命令优于交通信号的规定及交通规则。
二、交通信号的规定优于交通规则。
三、交通信号的规定按下列次序由高至低排列等级：
（一）临时放置且用于变更道路的正常使用规则的交通信号；
（二）交通灯；
（三）垂直标志；
（四）路面标记。
第二章
通行限制
第十条
中止或限制交通
一、只可由主管实体基于安全、重大紧急情况、工程或维修路面、设施或道路设施的理由命令中止或限制交通，而该等措施可仅针对道路的某部分或仅针对特定类别、重量或尺寸的车辆实施。
二、如有合理理由，亦可命令中止或限制某一道路的交通，但以能确保由该道路连贯的地点之间的交通者为限。
三、应预先公布中止或限制交通的措施，但遇重大紧急情况或须进行紧急工程除外。
第十一条
特别许可
一、工业机器车、超过法定重量或尺寸的车辆，又或运载超出车厢范围但属不可分拆的物品的车辆须经许可方准通行，并须按许可批示所订条件行车。
二、不可分拆的物品是指一经分拆即丧失其经济价值或功能的物品。
三、特别规格车辆必须符合补充法规的规定，方准通行。
四、为确保承担因第一款或第三款所指车辆导致的损害而产生的民事责任，可要求提供保证金、保险或其它形式的担保。
五、作出第一款所指许可属土地工务运输局的职权。
六、违反第一款或第三款规定者，如其它法律规定无订定较重处罚，则科处罚款澳门币3,000元。
第十二条
禁止特定车辆通行
一、主管实体可临时或永久禁止或限制特定类别车辆或运载特定货物的车辆在全部或部分公共道路上通行。
二、机动脚踏车、轻型四轮摩托车及重型四轮摩托车必须符合补充法规的规定，方准通行。
三、禁止装有一排两个以上车轮及超过一对脚蹬的脚踏车在公共道路上通行，但属主管实体明示许可通行的地点除外。
四、禁止机动或非机动滑板车在公共道路上通行，但属主管实体明示许可通行的地点除外。
五、透过补充法规，可将上款所指的禁止规定适用于其它类似通行工具。
六、如违反第二款的规定，驾驶机动脚踏车者，科处罚款澳门币600元，驾驶四轮摩托车者，科处罚款澳门币3,000元。
七、违反第三款或第四款规定者，科处罚款澳门币600元。
第十三条
公共道路的特别使用
一、使用公共道路以进行集会或示威，由专门法规规范。
二、在公共道路上举行可能影响正常交通的体育比赛、庆典或其它活动，须经主管实体按具体情况预先许可，并须按规定的条件举行。
第十四条
动物及由动物牵引的车辆
一、禁止动物及由动物牵引的车辆在公共道路上通行，但经补充法规准许或获主管实体许可，并按许可批示所订条件通行者除外。
二、违反上款规定者，科处罚款澳门币900元。
第三章
通行规则
第一节
一般规定
第十五条
驾驶员
一、在公共道路上通行的车辆，应由一名驾驶员驾驶。
二、驾驶员不具备适当的体格或心理条件时，不应驾驶。
三、不论任何时候，驾驶员均应控制所驾驶的车辆，且不得作出任何可影响安全驾驶的行为或活动。
第十六条
禁止使用流动电话
一、禁止驾驶员于驾驶时使用流动电话，但利用免提功能通话除外。
二、透过补充法规，可将上款所指的禁止规定适用于其它视听或电信工具。
三、违反第一款规定者，科处罚款澳门币600元。
第十七条
开始行车
一、驾驶员于开始行车或重新起步前，必须预先示意及采取预防意外所需的措施。
二、违反上款规定者，科处罚款澳门币600元。
第十八条
道路上应占的位置
一、车辆应靠车行道左方通行，并尽量靠近路缘或行人道通行，但应与之保持足够的距离，以避免发生意外。
二、在可作两条或以上车道使用的单向行车车行道上，如最左侧车道已无位置，又或如驾驶员拟右转或超车，则不适用上款的规定。
三、在双向行车的车行道上，如已适当划有三条或以上车道，驾驶员不得使用相反行车方向的车道。
四、违反第一款规定者，科处罚款澳门币900元。
第十九条
安全岛、避车处、隔离区及类似装置
一、车辆在十字形交叉路口、T字形交叉路口及圆形地通行时，路面的中心部分应在驾驶员的右方；如车辆驶离的车行道的中心线设有安全岛、避车处、隔离区或其它类似装置，通行时该等装置应在驾驶员的右方。
二、在不影响上条规定的情况下，如车行道设有上款所指任一装置，通行时该装置应在驾驶员的右方，但如有关装置设于单向行车的道路或车行道上只供单向行车的路段，通行时该装置可在驾驶员的右方或左方，视乎何者较为合适而定。
三、违反本条规定者，科处罚款澳门币900元。
第二十条
路缘及行人道
一、车辆因进出建筑物所需，方可横过路缘或行人道。
二、违反上款规定者，科处罚款澳门币600元。
第二十一条
车辆间的安全距离
一、驾驶员行车时，应与前车保持足够距离，以免因前车突然停车或减速而发生意外。
二、驾驶员行车时，应与在同一车行道上同向或对向行驶的车辆保持足够的侧面距离，以避免发生意外。
三、违反本条规定者，科处罚款澳门币600元。
第二十二条
能见度不足
为适用本法律及补充法规的规定，如驾驶员不能看见至少50公尺范围内的车行道的全宽，视为能见度不足。
第二节
驾驶员发出的信号
第二十三条
操作信号
一、驾驶员拟减速、停车、泊车或进行任何使车辆侧移的操作，尤其是转向、转线、超车或掉头，应预先以相应信号向其它道路使用者清楚示意。
二、信号于操作过程中应当持续，并于完成操作后立即停止。
三、违反本条规定者，科处罚款澳门币600元。
第二十四条
声响信号
一、声响信号应短促，且应尽量避免使用。
二、为避免意外，又或为预先将超车意图通知拟超越的车辆的驾驶员时，方可使用声响信号。
三、第一款及第二款的规定不适用于警车、执行救援或紧急公益任务的车辆所使用的声响信号。
四、警车、执行救援或紧急公益任务的车辆方可使用特别声响警示装置。
五、特别声响信号装置的规格由补充法规订定。
六、违反第一款或第二款规定者，科处罚款澳门币300元。
七、违反第四款规定者，如其它法律规定无订定较重处罚，则科处罚款澳门币3,000元，且可将所使用的特别声响警示仪器或装置扣押，并宣告归澳门特别行政区所有。
第二十五条
灯光信号
一、车辆因能见度不足而亮灯通行时，可按下列规定以灯光信号替代声响信号：
（一）在照明良好的地点，间歇使用近光灯；
（二）在其余情况下，交替使用远光灯及近光灯，但不得令人目眩。
二、晚间行车时，必须按上款的规定以灯光信号替代声响信号，但属下列车辆或情况除外：
（一）优先通行车辆；
（二）遇有迫在眉睫的危险而需避免发生意外。
三、警车、执行救援或紧急公益任务的车辆方可使用特别灯光警示装置。
四、车辆因进行与其专属用途相符的作业而须在公共道路上停车或慢驶时，应使用特别灯光警示装置，其规格及使用条件由补充法规订定。
五、违反第二款或第四款规定者，科处罚款澳门币300元。
六、违反第三款规定者，如其它法律规定无订定较重处罚，则科处罚款澳门币3,000元，且可将所使用的特别灯光警示仪器或装置扣押，并宣告归澳门特别行政区所有。
第三节
照明
第二十六条
装置
车辆须配备的照明装置、灯光信号装置及反光装置，以及该等装置的规格，由补充法规订定。
第二十七条
使用示宽灯
一、示宽灯是指用于在150公尺范围内显示车辆的存在及宽度的车灯。
二、晚间或在能见度不足的情况下，停车或进行泊车操作时应使用示宽灯，但配备专供停泊时使用的灯光装置的车辆除外。
三、在下列地点停车或进行泊车操作时，不适用上款的规定：
（一）在照明良好的道路；
（二）在车行道以外地点；
（三）在住宅区道路或交通疏落的道路。
四、违反第二款规定者，科处罚款澳门币600元。
第二十八条
使用近光灯
一、近光灯是指光束能有效照射前方30公尺距离内的地面而不令人目眩的车灯。
二、晚间或在能见度不足的情况下，应使用近光灯，但不影响下款的适用。
三、晚间在照明良好的道路上行车，可使用示宽灯替代近光灯。
四、违反第二款规定者，科处罚款澳门币600元。
第二十九条
使用远光灯
一、远光灯是指用于照亮前方至少100公尺距离内的道路的车灯。
二、在下列地点或情况下，不得使用远光灯：
（一）照明状况可让驾驶员的能见距离至少达100公尺的道路；
（二）与对向行驶的车辆或行人交会时；
（三）行车时与前车的距离少于100公尺；
（四）桥梁、行车天桥及隧道；
（五）停车或泊车时；
（六）车辆不移动或中止行车时。
三、违反上款（一）项规定者，科处罚款澳门币600元。
四、违反第二款（二）项至（六）项任一规定者，如其它法律规定无订定较重处罚，则科处罚款澳门币1,500元。
第四节
车速
第三十条
一般原则
一、驾驶员应根据道路的特征及状况、车辆的规格及状况、运载的货物、天气情况、交通状况及其它特殊情况而调节车速，使其车辆可在前方无阻且可见的空间内安全停车，以及避开在正常情况下可预见的任何障碍物。
二、驾驶员如未能确定其突然减速不会对其他道路使用者，尤其不会对后随车辆的驾驶员构成危险，又或不会扰乱或阻塞交通，则不应突然减速，但因迫在眉睫的危险而有此需要除外。
三、违反本条规定者，科处罚款澳门币300元。
第三十一条
一般车速限制
一、车辆必须遵守补充法规订定的一般最高车速限制，但亦须遵守因应交通状况而以适当信号另订的最高或最低车速限制。
二、驾驶员超过上款所指最高车速限制，视为超速。
第三十二条
减速
一、尽管订有最高车速限制，驾驶员接近下列地点时尤应减慢车速：
（一）车行道上标明供行人横过的信道；
（二）以适当信号标明的学校、医院、托儿所及类似场所；
（三）狭窄道路或路缘为建筑物的道路；
（四）人群聚集处；
（五）弯角、十字形交叉路口、T字形交叉路口、圆形地、驼峰路及其它能见度不足的地点；
（六）坡度大的下坡路段；
（七）以危险信号标明的地点。
二、违反上款规定者，如其它法律规定无订定较重处罚，则科处罚款澳门币900元。
第三十三条
慢驶
一、行车速度不应缓慢至无理阻碍其它道路使用者或违反规定的最低车速限制。
二、违反上款规定者，如其它法律规定无订定较重处罚，则科处罚款澳门币300元。
第五节
让先
第三十四条
一般原则
一、有义务让先的驾驶员应减慢车速或于必要时停车，又或会车时应当倒车，以便其它车辆能在无需变速或转向的情况下通过。
二、优先通行的驾驶员必须注意交通安全。
三、违反本条规定者，如其它法律规定无订定较重处罚，则科处罚款澳门币900元。
第三十五条
规则
一、驾驶员应让左方来车先行，但在下款所指情况下亦应让先。
二、在下列情况下，驾驶员应让先：
（一）驶离任何泊车处、住宅区、燃料供应站或建筑物时；
（二）驾驶任何非机动车辆时，但遇处于上项所指情况的驾驶员除外；
（三）遇优先通行车辆或警察车队时；
（四）驶进圆形地时。
三、两名驾驶员对向行车时，拟转向或掉头者应让先。
四、遇有在专用路径通行的脚踏车时，拟转向驶入该路径所横贯的道路的驾驶员应让先。
五、违反本条规定者，如其它法律规定无订定较重处罚，则科处罚款澳门币900元。
第三十六条
会车
一、两部对向行驶的车辆因车行道部分阻塞而无法会车时，须绕过障碍物的驾驶员应减速或停车，以便让对向来车先行。
二、在坡度大的道路上，下坡车辆的驾驶员应让先。
三、下列车辆于必要时应当倒车：
（一）最接近可会车地点的车辆；
（二）上坡车辆，但下坡车辆明显较易倒车除外；
（三）遇重型车辆的轻型车辆；
（四）遇车组的任何车辆。
四、在本条所指的任何情况下，均应让优先通行车辆及警察车队先行，但该等车辆应采取必要措施，以免阻塞交通或发生意外。
五、如车行道的可用宽度、凹凸程度或道路保养状况不容许安全会车，总宽度超过2公尺或包括所载货物在内总长度超过8公尺的车辆或车组驾驶员应减速或停车，以便与其它车辆会车。
六、违反第一款、第二款、第三款或第五款规定者，科处罚款澳门币900元。
第三十七条
驾驶员遇行人时的处理方法
一、接近有信号标明的人行横道时，如该人行横道由交通灯或执法人员指挥车辆通行或人、车通行，驾驶员即使获准前进，亦应让已开始横过车行道的行人通过。
二、接近有信号标明的人行横道时，如该人行横道非由交通灯或执法人员指挥车辆通行，驾驶员应减速或于必要时停车，以便让正在横过车行道的行人通过。
三、驾驶员转向时应减速或于必要时应停车，以便让正在其拟驶入的道路路口处横过车行道的行人通过，即使该处无人行横道亦然。
第六节
超车
第三十八条
一般规定
一、应从车辆右方超车。
二、违反上款规定者，科处罚款澳门币900元。
第三十九条
例外
一、如拟超越的车辆的驾驶员已表明其右转操作，且在车行道最左侧让出空间，则应从该车左方超车。
二、违反上款规定者，科处罚款澳门币900元。
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