人身危险性的特征和现实表征

李宇先


人身危险性研究之一

【《人民法院报》编者按】人身危险性理论的研究，不仅可从犯罪学的角度为预防犯罪以及刑事立法提供指导，更可从刑罚学的角度为量刑提供指导。其涉及面较广，也很复杂，本版将连续３期刊登与刑事实践较为密切相关的研讨文章，以期对刑事审判有所裨益。


所谓人身危险性，一般是指行为人实施犯罪的可能性和再次犯罪可能性。因此?人身危险性的特征主要有以下特征：１．再犯可能性是人身危险性的内容，初犯可能性是对人身危险性概念的补充和完善，两者都能体现人身危险性理论的存在价值。２．人身危险性是一种现实可能性。首先，人身危险性属于未然的领域，是犯罪的可能性，而非现实性。其次，人身危险性不是一种抽象可能性，而是现实可能性。这种现实可能性并非凭空想像，而是有其现实基础，是对行为人的个人情况和其他因素经过判断、分析而得出的结论。虽然人身危险性具有随机性和难预测性，从而使得人身危险性难以准确预测。但是，难以预测并不等于不能预测。人身危险性也同其他事物一样，是一种客观存在，有其产生、发展、变化的规律。只要我们对行为人的个人情况予以客观、全面、科学的考察，细致、认真、仔细地分析，对其将来的犯罪可能性有无、大小，是可作出基本准确的评价的。３．从潜在主体上讲，人身危险性存在于有前科和虽然无前科但是具有犯罪倾向的人。不仅包括已经实施过犯罪的人，而且包括无刑事责任能力人、限制刑事责任人以及没有实施过犯罪行为的人。无刑事责任能力、限制刑事责任能力与没有实施犯罪行为人的人身危险性是有区别的。无刑事责任能力人、限制刑事责任能力人可能实施了一定的行为，且这种行为具有相当的社会危害性，由于其未达到负刑事责任的年龄或者不具有完全辨认和控制自己行为的能力，不符犯罪构成的主体要件而不负责刑事责任。但是其实施了严重社会危害性的行为是客观存在的。而没有实施犯罪行为的人，是以没有实施严重危害社会的行为为前提的。４．从存在的根据上讲，人身危险性以行为人的特定人格为基础。在人格形成中，由于人具有相对的自由意志，因而自身会对其进行刑法意义上的主观评价。人格形成后，会表现为对现实稳定的态度和与之相适应的习惯化的行为模式，在特定的环境下会实施特定的行为。人身危险性正是建立在行为人犯罪倾向人格基础上。行为人反社会人格对人身危险性的形成和存在起着决定性的作用，而且两者的大小成正比关系，人格中反社会倾向越大，人身危险性就越大，反之，则越小。５．从表现形式上讲，人身危险性是对犯罪倾向性人格的否定性刑法评价。犯罪倾向性人格为人身危险性的刑法评价奠定了基础。犯罪倾向性人格有危害社会的可能性，当然会受到社会的批判、谴责和禁止。对人身危险给予刑法上的否定性评价，实质上是通过社会环境影响自由意志的过程，也就是削弱甚至是消灭犯罪倾向人格的过程。当然，对行为人采取强制手段（刑罚）进行教育改造，强制行为人改变犯罪倾向性的人格，必须建立在人身危险性现实化了的已然之罪上，未然之犯罪可能是不应受刑罚惩罚的。６．从发展过程来看，人身危险性具有稳定性、连续性和可变性。人身危险性一经形成，一般会长期存在，这是人格具有稳定性的原因。另一方面，人身危险性又具有可变性。犯罪倾向性人格形成原因是复杂的、多方面的，有主观的、有客观的、有内在的、也有外部的。这些因素的削弱、消失或者增强，都会在一定程度上影响人的相对自由意志，继而使人身危险性发生一定的改变。一般说来，人身危险性的改变会出现三种情形：一是加强，如累犯、惯犯；二是减弱；三是消灭。

在我国刑事法律中，多处出现了社会危险性的概念?这种“社会危险性”是指行为人危害社会的可能性，“不致再危害社会”是指行为人不再有危害社会的可能性。从这种意义上讲，社会危险性与人身危险性属同一范畴，只是两者的侧重点不同而已。人身危险性侧重于行为人，即危害社会的主体，社会危险性侧重于危害的对象，即社会。由于人身危险性作为一种犯罪倾向，犯罪可能，构成了对社会的威胁，因此亦称之为“社会危险性”。此外，在我国，主观恶性被认为是一种道德谴责，是犯罪人通过犯罪所表现出来的蔑视社会的思想意识，因而应受国家的非难和谴责。主观恶性从其内部结构而言是心理事实与社会规范的统一，是犯罪人主观上所具有的某种属性，这种属性是建立在犯罪人的主观心理状态之上，犯罪心理即罪过形式是判断主观恶性的关键性因素。主观恶性与人身危险性有着质的不同，不可混为一谈。人身危险性不但包括已经实施过犯罪的人，还包括无刑事能力人、限制刑事责任的人和没有实施过犯罪的行为的人。同时?人身危险性属未然之罪的范畴，立足犯罪人的过去而对将来作出预测。而主观恶性的重心在于评定过去，具有实然性而不针对未来。再者?人身危险性是一种初犯可能和再犯倾向，其评定依据除行为外，还包括个人情况、犯罪后的表现等。主观恶性是对犯罪人犯罪行为所表现出来的内在恶劣品质的一种谴责，以犯罪人的主观方面为主要评定依据。最后?人身危险性是认定刑事责任大小和刑罚轻重的根据。而主观恶性是犯罪论的范畴，是犯罪构成的主观因素。通常所说的犯罪构成的主客观统一，也可以说是社会危害性和主观恶性的统一。但是也要看到，人身危险性与主观恶性又有着密切的联系，主观恶性虽然外化为已然之犯罪行为，然而它在一定程度上也能说明人身危险性的大小。人身危险性与主观恶性存在正比关系，行为人的人身危险性大的，其主观恶性也大，行为人的人身危险性小的，其主观恶性相对也小。

在日常生活中，人们常常会听到有人说“这个人有犯罪倾向”。这个“有犯罪倾向”就是一个经过分析判断后得出的结论，而这个结论则是建立在“这个人”外在表现的现实表征的基础之上的。人身危险性的现实表征就是预示、表现、反映、决定和影响行为人人身危险性有无及其程度的各种既存的主客观事实情况，是人们判断人身危险性状况的表层征象。人身危险性的表征虽然是由一系列因素组合而成，但是这些因素是反映人身危险性的有无、大小，是人身危险性的外部表现形式。

笔者认为，作为人身危险性表征的个人情况与通常所说的个人情况不尽完全相同，从外延上讲，通常所说的个人情况比人身危险性的表征要宽泛，有些情况是行为人的个人情况，但是不是反映人身危险性的内容，当然也就不能看作是人身危险性的表征。作为人身危险性表征的个人情况以表现、反映人身危险性为基础。不能表现或反映人身危险性有无、大小的个人情况，不属人身危险性表征范畴。这并不是说直接反映行为人反社会倾向的个人情况才能是人身危险性的表征。一些中性特性的个人情况本身并不具有“反社会”性，但是与行为个体结合后间接体现反社会倾向的，理应包含在内。比如一个人的姓名，其本身只是一个人的代号，但是如果放在家族矛盾冲突中，姓名就体现出一种倾向性。这也同时说明，人身危险性的表征是一个动态的概念，具体在每个人中所包含的内容并不完全一致。因此，从犯罪形成过程的角度来认识人身危险性的表征，更显得逻辑性较强，条理较清楚。主要有以下四方面：１．平时情况。个人基本情况指行为人准备或者预备实施犯罪之前的个人基本特征。可分为三方面内容：一是生理状况，包括性别、年龄、身体状况、生理特征等。二是心理和思想情况，包括性格特征、爱好习惯、人格气质、文化知识、道德观念、政治思想等。三是社会关系情况，包括婚姻家庭、亲戚朋友、职业经历、经济状况和社会环境等。２．犯前情况。这里主要指导行为人准备实施犯罪到开始实施犯罪这一段时间的情况。包括犯罪动机、犯罪目的、犯罪起因以及犯罪的罪过形式等。犯罪前表现出的内心世界和心理活动直接体现人身危险性，对人身危险性的大小具有重要作用。３．犯中情况。犯中情况指的是行为人犯罪过程中的表现，也是人身危险性的重要表征之一。犯中情况主要包括犯罪行为，犯罪性质，犯罪的手段、方式、时间、地点、对象，犯罪的中止、未遂、既遂，犯罪后果等等。犯中情况同样很大程度地反映行为的人身危险性的大小。４．犯后情况。犯后情况指的是行为人犯罪后的表现。包括认罪悔罪态度。行为人对所犯罪行为的性质及其后果有一定认识，并对其行为给国家、集体或者他人造成的损害后果有痛苦感，其人身危险性相对较小。有的犯罪后不仅没有悔恨之意，相反以此为荣，其人身危险相对较大。更有甚者，隐匿罪行、杀人灭口、畏罪潜逃、抗拒逮捕、嫁祸于人等，这种人的人身危险性比较而言更大。



甘肃省人民政府


甘肃省外商投资企业管理办法

　（１９９２年８月７日　甘政发〔１９９２〕１６６号）




　　第一条　为了进一步促进我省经济建设的发展，改善投资环境，加强对外商投资企业的服务和管理，根据国家有关法律、法规，特制定本办法。


　　第二条　凡在我省举办的中外合资经营企业、中外合作经营企业和独资企业（以下简称外商投资企业）均适用本办法。


　　第三条　全省各级人民政府和工商行政管理、财政、税务、外汇、银行、土地、规划、环保、水电、海关、商检、审计、监察、劳动人事等管理部门要积极为外商投资企业创造良好的环境，为企业提供方便，改善生产经营条件，帮助企业解决实际困难，指导企业依法生产经营，保障其依照我国法律、法规及批准的合同，章程行使主权。


　　第四条　外商投资企业应严格遵守国家法律、法规和规章，依法生产经营，照章纳税。
　　对外商投资企业的税务登记、税收管理、税款征收按现行税收管理体制办理。


　　第五条　中外合资、合作经营企业的投资各方及外资企业的投资方要信守合同、章程，按合同、章程规定的出资期限认缴出资，享有并履行合同、章程中所规定的各项权力和义务。


　　第六条　外商投资企业享有下列自主权。
　　（一）外商投资企业有权按合同、章程制定本企业的发展规划和生产经营计划。
　　（二）有权建立适合本企业的经营管理制度。
　　（三）有权确定本企业职工的工资标准、工资形式，制定津贴、奖金制度。银行对企业不实行工资基金监督。
　　（四）有权确定本企业的人员编制、管理机构；招聘、招收和解聘本企业人员。


　　第七条　外商投资企业的最高权力机构是董事会。外商投资企业的重大经营活动及有关事宜，经董事会讨论通过，总经理负责实施。董事长有权监督、检查总经理执行董事会决议的情况，具体办法应在企业章程中明确规定。董事长和董事不得在章程规定之外干预总经理的日常管理工作，发现问题，应通过董事会按企业章程中规定的程序协商处理。


　　第八条　对由中方推荐或委派在中外合资、合作经营企业担任正、副董事长、董事及高级管理人员，任期内不得随意调动他们的工作。如需调动，推荐或委派单位应征得董事会的同意，未经同意，任何部门和个人不得擅自调离。违反规定者，省政府外资办责成有关部门，追究其责任。


　　第九条　外商投资企业所需信贷资金，金融部门应积极予以安排，优先贷放，并重点支持先进技术企业和出口创汇企业。


　　第十条　外商投资企业所需国家统配或专营的原材料，省计委在编制年度原材料计划时，应予以优先考虑，以扶持外资企业的发展。


　　第十一条　外商投资企业经批准可以在国内跨地区与国内企业联营组织生产，可申请在境内外设立分支机构。


　　第十二条　对已建成投产的外商投资企业，属国家鼓励的产品出口企业和先进技术企业（简称两类企业），由省政府外资办会同有关部门认定，并颁发产品出口企业和先进技术企业确认证书，同时享受国务院和甘肃省人民政府对两类企业的优惠政策待遇。


　　第十三条　经济效益显著的中外合资、中外合作经营企业，企业主管部门可对该企业的中方负责人员给予奖励，奖励的办法和金额由企业主管部门确定，并报省政府外资办备案。


　　第十四条　外商投资企业除按国家有关法律、法规规定向有关部门报送统计报表外，未经省政府外资办同意，任何部门不得随意通知企业填报统计报表，不得随意对外公布有关外商投资企业的数据资料。


　　第十五条　外商投资企业缴纳的各种税、费，除国家法律，法规明确者外，任何地方、任何部门不得向企业摊派人力、财力、物力。对于各种不合理的收费、摊派，企业有权拒付，并有权向省政府外资办投诉，省政府外资办会同有关部门查处，及时予以解决。


　　第十六条　施行对外商投资企业检查许可证制度，任何部门未领取省政府外资办签发的许可证，不得到外商投资企业参观考察，检查评比或进行其他活动，干扰企业的生产经营活动。违反规定者，企业可以拒绝接待、拒绝提供资料，并可向省政府外资办投诉。


　　第十七条　中外合资、中外合作经营企业中的中方人员出国考察、培训、采购、推销及执行合同等出国事宜，由企业报县级以上主管部门同意，即可向省经贸委申报。外商投资企业中的产品出口企业，可申请办理一至两名中方管理人员多次往返有效护照，或不定期由中外双方联合派人出国推销。外资企业中的人员出国，企业可直接向省经贸委申报。


　　第十八条　香港、澳门、台湾的公司、企业和其他经济组织或者个人在我省投资举办的企业，参照本办法执行。


　　第十九条　本办法由甘肃省人民政府外商投资管理办公室负责解释。本办法未尽事宜，按国家有关规定办理。