由民间商会介入公司僵局救济的新参考

王斌周 山西圣合律师事务所(本文节选自作者硕士论文)



采用诉讼的方法寻求救济易产生高成本、低效率、与当事人日常生活的隔阂以及律师的不当介入等种种弊端，因此，以第三方调解制度为其理论原型的替代诉讼纠纷解决程序（ADR）从20世纪下半叶开始就为西方国家广泛应用。据统计，现在美国95%的民事案件都是通过和解以及在法院内附设的强制仲裁或调解等替代诉讼解决纠纷程序（ADR）得到解决，只有不到5%的案件进入法庭审理阶段。 而在我国，对民商事纠纷采用第三方调解的制度无论从理论还是实践上都只能说是处于起步阶段，诉讼之外的调解职责按有关法律规定只能由基层群众性自治组织即居民委员会或村民委员会下设的人民调解委员会承担，在实践中调解事项也仅限于公民日常轻微民事纠纷，像公司僵局这类较复杂的商事纠纷只能通过诉讼或仲裁途径来得到解决。
在接管制度方面，美国法上的临时接管人和临时董事制度都意在最大限度地降低公司股东及其他利益相关者可能遭受的营运损失，但都存在公权力干预私法自治的理论垢病。我国的经济体制经历了从高度行政干预下的计划模式向由市场机制自发调节的市场模式的转变，长期处于压抑下的民商事主体权利意识和法治观念刚刚有了复苏，立法正不断致力于加强对私主体的权利保护，而与接管公司息息相关的职业经理人和独立董事制度也并不发达。在此种形势下，在公司僵局救济问题上不加选择地引进这两种公权力影响公司自治的制度可能会造成法院、公司与接管人三方之间新的矛盾冲突，并有将对私主体的权利压制由行政领域转移到司法领域之嫌。
综合上述理由并结合我国当前实际，笔者认为，应由民间商会介入对公司僵局的救济，履行诉讼前的调解和诉讼中的接管职能，以拓宽僵局救济渠道和降低僵局对公司所造成的营运损失。
我国的民间商会即中华全国工商业联合会（All-China Federation Of Industry ＆Commerce），简称全国工商联。该会成立于1953年，是我国政府管理非公有制经济的助手，2007年该会直属的行业商会组织和下设的地方工商业联合会已达8000多个，会员单位已达200多万家。全国工商联积极参政议政，在组织会员参加国内外商务交流、促进工商企业发展、推动经济建设等方面发挥了重要作用。该会章程第四条第11款规定：“为会员提供有关证明，协调关系，调解经济纠纷”，这体现出其行业自律的功能，在现代法治国家中，这种行业“自律干预”往往是司法干预商事领域的重要辅助手段。随着我国政府的职能由权力型向服务型转化，民间商会的行业自律功能应当得到进一步加强。
由民间商会在司法介入前对公司僵局进行调解，在司法介入后履行对公司接管职能的优势主要表现为：1、减轻法院负担，保障司法效率和公正。2007年3月由十届全国人大五次会议通过的《最高人民法院工作报告》指出，2006年地方各级人民法院共办结案件8105007件，其中一审民事案件为4382407件。而2006年全国法官的数量却只有18万左右，比2001年的21万减少了七分之一，“案多人少”的矛盾十分突出，不利于提高办案质量。 而最高人民法院近期也已将建立和完善多元化纠纷解决机制列为2008年重点改革项目，极力倡导包括民间的、非官方在内的多元化纠纷解决机制，如由行业协会、专家、律师等介入调解，力争构建一种“权力类别多元化”的状态。 可见，建立由公司行业自律组织在诉前对公司僵局纠纷予以先行调解的法律制度，是对丰富我国纠纷解决机制的有益尝试，可在进一步加强行业协会自律功能的同时，避免无谓的公司僵局诉讼和减轻法院负担，从而提高司法效率和促进司法公正；2、降低公司损失，防止股东滥诉。民间商会往往熟悉本地区、本行业的商业经营理念和战略，在公司僵局无法调解时由其接管公司经营管理能更有效地避免公司可能遭受的巨大损失，对公司股东而言在感情上也易于接受本行业协会的接管；在经调解各方无法达成一致意见时出具书面调解意见，可为下一步的诉讼过程提供重要的参考；在僵局无法调和法院作出强制股份收购或解散公司的裁判时，民间商会又能结合公司在本地区、本行业的影响力等因素向法院提供客观公正的公司财产估值状况，协助法院确定公正合理的股权收购价格；在因公司解散进入清算程序后，民间商会可以配合法院组织评估、审计等机构开展清算工作，协调冲突各方利益，为清算的顺利完成保驾护航。同时，由民间商会先行调解的制度可以防止一些用心不良的股东动辄滥用诉权，从而最大限度地减少公权力对私法自治领域的干涉。
当前，我国的民间商会还存在一些问题，如社会认同度不高，对会员的约束性不强；采用的是会员自愿加入制，调整范围有限等等。应适时在立法上加强其行业自律功能，使之能及时介入并有效实施公司僵局救济。在会员入会制度上，应仿效律师协会的法定加入制，保证其会员的广泛性，以便于统一组织、管理和约束。

浙江省绍兴市人民政府


绍兴市人民政府文件

绍市府发〔1995〕84号


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绍兴市道路旅客运输管理办法


　
　
关于印发《绍兴市道路旅客运输管理办法》的通知
绍市府发[1995]84号


各县（市、区）人民政府，市政府各部门：
　　现印发《绍兴市道路旅客运输管理办法》，贯彻实施。
绍兴市人民政府
一九九五年十月十一日

绍兴市道路旅客运输管理办法

　　第一条 为加强道路旅客运输管理，维护道路旅客运输秩序，促进道路旅客运输事业的发展，根据国家有关规定和《浙江省道路运输管理办法》，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条 凡在绍兴市行政区域内从事班车客运、定线客运、旅游客车和包车客运的单位和个人（以下简称经营者），都必须遵守本办法。有关出租车及非机动车客运的管理办法另行制定。
　　第三条 市交通行政主管部门主管全市道路旅客运输工作。各县（市）交通行政主管部门主管本行政区域内的道路旅客运输工作。市、县（市）运输管理部门在同级交通行政主管部门领导下，具体负责本办法的实施。
　　第四条 申请从事道路旅客运输的应具备以下列基本条件：
　　（一）是独立核算、自负盈亏的经济实体，是国家政策允许的人员；
　　（二）有相对稳定的持有相应有效驾驶执照的驾驶人员和与其经营项目相适用的安全、机务、经营等岗位人员；
　　（三）主要经营负责人必须经统一培训，持有岗位证书；
　　（四）有证照齐全的达到二级车况等级以上的客运车辆；
　　（五）拥有车辆原值5％以上的流动资金及相应的资信证明或担保；
　　（六）单车经营的，必须具有不低于5万元的资金或资产作为事故赔偿保证；
　　（七）有与营运车辆数相适应的固定停车场地；
　　（八）申请者为企业的，必须有企业章程、法定代表人和健全的生产经营管理机构和制度。
　　第五条 申请从事道路旅客运输的，按如下程序办理手续：
　　（一）单位持主管部门批准文件，个人持所在地街道办事处或乡、镇人民政府证明，以及经营道路客运的可行性研究报告，向当地县级以上运输管理部门提出申请；
　　（二）运输管理部门在受理申请之日起30日内进行审核，经审核符合经营条件的，发给《道路运输经营许可证》；
　　（三）持《道路运输经营许可证》向当地工商、税务部门办理有关手续，并向保险公司投保旅客意外伤害险和第三者责任保险；
　　（四）经营者向运输管理部门申请办理线路、站点、班次、班时、票价审批手续。运输管理部门根据《浙江省道路旅客运输线路审批管理规定》，经审核批准，发给《道路客运线路核准证》、《营运线路标志牌》、《客运行车路单》。
　　第六条 经营者如需要变更经营范围，就在变更前30日内向运输管理部门和工商行政管理部门办理有关变更手续。
　　第七条 经营者如需歇业，就在变更前30日内向当地县级以上运输管理部门提出申请，经审核同意，由运输管理部门注销《道路运输经营许可证》，《道路运输证》、《道路客运线路核准证》、《营运线路标志牌》，由工商行政管理部门注销其营业执照，税务机关注销其税务登记证。
　　第八条 投入营运的客车必须符合下列规定：
　　（一）在车头右侧悬挂与经营相符合的营运线路标志牌；
　　（二）车门两侧喷印经营者的名称、起讫线路、全程票价、监督电话；
　　（三）在车厢内悬挂或张贴营运里程示意图、价目表，备有旅客意见簿；
　　（四）驾驶员、乘务员携带必要的证件和单证；
　　（五）按额定载客人数载客。
　　第九条 营运客车必须按核定的路线、范围、站点行驶；不得随意拉班脱线；不得擅自增减班次。
　　第十条 经运输管理部门批准经营的线路，必须在核发《道路客运线路核准证》后随即开行；超过45日仍未开行的，作自动放弃论，收回《道路客运线路核准证》。
　　第十一条 运输管理部门可按照客运线路分级管理原则，根据客流状况，运用经济调节手段，逐步实行客运营运线路经营权有偿使用。
　　第十二条 凡日行程在300公里以上的大型客车必须配备2名驾驶员轮换驾驶。
　　第十三条 经营者应配备专（兼）职危险品安全检查员；严禁旅客携带易燃、易爆、腐蚀、有毒及妨碍他人安全、卫生的物品乘车。
　　第十四条 经营者不得争揽旅客或干扰、排挤他人的正常客运经营活动。经营者无正当理由，不得拒载。
　　第十五条 旅客应持有效客票乘车，乘客必须遵守道路运输的有关规定，服从运输管理部门的管理和指导。严禁无票乘车。
　　第十六条 客运站（场）要为经营者和旅客提供候车、停车、售票、签证、接发班车、行包收发、调度车辆、安全检查、清洁车辆等服务，配备一定数量的站务工作人员。
　　第十七条 客运站（场）就在运输管理部门指导下，本着平等互利、统一管理的原则与经营者签订客运服务合同或协议，合同或协议由运输管理部门鉴证，监督双方履行。
　　第十八条 定线营运客车都必须进入运输管理部门指定的站点始发。客运站点标志牌的设置，须经当地运输管理部门批准。
　　第十九条 客运站点凭运输管理部门签发的《客运班车进站经营通知单》接纳客运车辆。
　　第二十条 营运客车实行定期维护，定期进行综合性能检测，并将检测结果记入《道路运输证》。
　　第二十一条 营运客车经营权不得私自转让、买卖。
　　第二十二条 经营者必须依法纳税，按章缴费。必须严格执行交通、物价管理部门制订的收费标准，不得擅自定价，变相涨价。
　　第二十三条 经营者必须按税务部门的规定使用统一制发的道路运输客票和加盖税务监制章的其它客运行业票据。道路运输客运票据由运输管理部门负责审核、承印和发放，不得将客运票据挪作它用。
　　第二十四条 经营者必须按章经营，提高服务质量，满足社会客运需要，必须接受运输管理部门及物价、税务、工商、公安等部门的监督。运输管理部门要对营业性客运的经营行为、经营质量、经营资格实行检查和年度营运审验。运输管理部门应运用多种检查方法履行监督检查职能。营运客车通过年度审验，确认次年的经营资格。
　　第二十五条 道路客运商务纠纷，当事人就按有关规定协商解决，协商不成的，可由当地运输管理部门调解处理。
　　第二十六条 对违反道路客运规定的，按交通部《道路运输违章处罚规定》、《浙江省道路运输管理办法》等有关规定处罚。
　　第二十七条 运输管理工作人员就认真履行职责，严守法记，秉公办事；滥用职权、徇私舞弊的应从重处罚；触犯刑律的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第二十八条 本办法由市交通局负责解释。本办法自发布之日起施行。